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对拾得他人信用卡并在ATM机上使用行为的分析
我国《刑法》第一百九十六条信用卡诈骗罪中对于拾得他人信用卡并使用的行为作出了明确规定,拾得他人信用卡并在自动柜员机上使用的行为,属于“冒用他人信用卡”的情形,构成犯罪的以信用卡诈骗罪追究刑事责任.然而自动柜员机是否可以被骗,行为人所拾到的信用卡是遗失物还是遗忘物？行为人是否基于非法占有的目的,实施了使人陷入错误认识而交付财物的诈骗行为？将拾得他人信用卡并在柜员机上使用的行为认定为信用卡诈骗是否合理？还值得商榷.
作者单位：
中南大学法学院
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万方数据电子出版社纯粹经济损失法律救济--《西南政法大学》2011年硕士论文
纯粹经济损失法律救济
【摘要】：纯粹经济损失是当今比较民法讨论较多的话题之一。同样,在中国,随着侵权责任法的出台,对于纯粹经济损失的研究也越来越多,越来越深入。作为长期处于法律救济边缘的损失类型,纯粹经济损失的赔偿与否涉及到侵权责任法“权益保护”和“行动自由”价值的平衡,关系着侵权行为法制度体系的构建。侵权责任法的颁布把我国侵权责任法的研究推上了一个新的平台。那么在我国现行的侵权法体系下,对于过失导致的纯粹经济损失是否应当追究行为人的侵权责任以及这一责任的成立需要符合哪些要件?笔者希望通过对这些问题的简要分析得到一些启示。
本文分为五个部分。第一部分是纯粹经济损失问题概述。对于纯粹经济损失的概念,一直以来都是争论不休,对其缺少一个统一而清晰的界定。通过对纯粹经济损失两种定义模式的分析,我们可以说“纯粹经济损失是一种并非因侵害人身(生命、身体、健康、自由、其他人格权)或财产(有形财产和无形财产)而导致的损害”。纯粹经济损失作为法律实践为了确立损害赔偿界限而构造起来的理论工具,其表示的损失的类型不同于附随纯粹经济损失,是独立于有体损害而发生的,具有很强的不确定性。
第二部分是过失致人纯粹经济损失问题的比较法研究。法国对于过失导致的纯粹经济损失,采取的是一种限制救济的态度,即运用“过错”和“因果关系”这两个侵权责任构成要件来限制对纯粹经济损失的赔偿；德国概括列举的侵权法模式明确地将过失侵害他人纯粹经济损失排除于保护之外,但同时德国民法也通过立法、学说、判例对其认为应当给予保护的某些类型的纯粹经济损失以救济,尤其是广泛地利用合同法的路径来救济纯粹经济损失；英国法上存在着过失致人纯粹经济损失的排除性规则,但随着社会的发展,不断有新的给予赔偿的案例突破这一规则；相比于英国,美国法院对于过失致人纯粹经济损失不予赔偿规则的突破显得更为开放,法官综合近因、责任的确定性、行为人与原告之间的特定关系以及正当的政策考虑等给予过失导致的纯粹经济损失以赔偿,尤其是美国司法普遍认可对专业服务的信赖和对错误信息的信赖而导致的纯粹经济损失的赔偿；在欧洲侵权法原则体系下,对于过失侵害才产生的纯经济损失的保护程度要明显低于故意侵害下的纯粹经济损失,其保护范围也系于多个既定因素以及诸因素的权衡和关联,法院需要在个案中整体考虑各个因素之间的关系,进而寻求判决的合理性。
第三部分为过失致人纯粹经济损失不予赔付规则。这一部分首先介绍了不予赔付规则的理论依据,包括“诉讼闸门”理论、纯粹经济损失的利益特性、“抑制”理论和侵权责任和契约责任的分野；其次,探讨了这一规则在理论上受到的责难；最后,讨论了各国突破不予赔付规则的途径——选择性保护,即选择对某些类型的纯粹经济损失给予保护,对其他部分则不予保护。各国给予选择性保护的主要领域有过失履行专业服务而导致的纯粹经济损失、转移性的纯粹经济损失、产品责任中的纯粹经济损失；过失侵权法在给予纯粹经济损失保护时通常考虑的因素主要有行为人与受害人之间关系紧密程度、一方对另一方行为的依赖性、“注意义务的有无”、原告数量的多寡等等。
第四部分为我国对于过失致人纯粹经济损失的保护现状。从立法上看,随着侵权责任法的颁布,依据该法第2条和第6条给予纯粹经济损失保护已没有任何法益上的障碍,但我国多数学者认为对于纯粹经济损失的保护应当低于物权、知识产权和人身权等绝对权,因他人过失导致的纯粹经济损失在大部分情形下是不应受到侵权法保护的；特别法的相关规定构成了我国过失侵害纯粹经济损失赔偿最有效的依据。从司法上看,我国部分法院在侵权法颁布之前曾依据民法通则第106条给予纯粹经济损失以保护,不过在大多数情形下,如果没有特别法对纯粹经济损失予以明确保护,法院是很少支持纯粹经济损失赔偿的。
第五部分是关于纯粹经济损失过失侵权责任制度构建的思考。这部分首先指出对于需要给予赔偿的纯粹经济损失,可以通过让被告承担过失侵权责任的方式而不是通过扩张合同法的办法来给予原告救济。针对纯粹经济损失赔偿问题的复杂性,笔者主张采用一般条款与类型化相结合的保护模式,即以侵权法第6条一般条款统一指导纯粹经济损失的保护,对于实践中不同的类型,法院应当通过归纳或者演绎出来的经验型处理规则来类型化、个案化的解决问题。侵权法为了平衡“法益保护”和“自由自由”之间的矛盾,对于过失导致的纯粹经济损失的救济,通常使用“过错”和“因果关系”来严格限制过失侵权责任的成立。笔者认为,对于“过失”的认定,可以借鉴英美法系中“注意义务”的判定方法,即一方面判断受害人的纯粹经济损失是否具有“可预见性”,另一方面结合行为人与受害人之间是否具有密切联系以及考虑判定行为人存在这种注意义务是否合理来综合判定行为人是否具有注意义务。而对于“因果关系”的认定,可以采取事实上的因果关系和法律上的因果关系二分法,并根据不同的纯粹经济损失案型探求不同的因果关系判定方法。
【关键词】：
【学位授予单位】：西南政法大学【学位级别】：硕士【学位授予年份】：2011【分类号】：D913【目录】：
内容摘要4-7Abstract7-11引言11-12一、纯粹经济损失问题概述12-17 (一) 纯粹经济损失的界定12-15 (二) 理解纯粹经济损失需要注意的几点问题15-16 (三) 纯粹经济损失在民法中的定位16-17二、过失致人纯粹经济损失问题的比较法研究17-27 (一) 法国民法对过失致人纯粹经济损失的一般处理模式17-18 (二) 德国民法对过失致人纯粹经济损失的一般处理模式18-21 (三) 英国法对过失致人纯粹经济损失的一般处理模式21-23 (四) 美国法对过失致人纯粹经济损失的一般处理模式23-25 (五) 《欧洲侵权法原则》对于纯粹经济损失的保护态度25-27三、过失致人纯粹经济损失不予赔付规则27-38 (一) 过失致人纯粹经济损失不予赔付规则的理论依据27-29
1. "诉讼闸门"理论27-28
2. 纯粹经济损失的特性28
3. "抑制"理论28-29
4. 侵权责任和契约责任的分野29 (二) 过失致人纯粹经济损失不予赔付规则的窘境29-31 (三) 过失致人纯粹经济损失不予赔付规则的突破——选择性保护31-38
1. 选择性保护的领域32-36
2. 纯粹经济损失保护需要考量的相关因素36-38四、我国对于过失致人纯粹经济损失的保护现状38-47 (一) 我国民事立法对于过失致人纯粹经济损失赔偿的态度38-43
1. 《民法通则》第106条第2款与纯粹经济损失保护39-40
2. 侵权责任法的颁布与纯粹经济损失的赔付40-41
3. 其它法律法规的规定41-43 (二) 我国司法实践对于过失致人纯粹经济损失赔偿的态度43-47
1. 王保富诉三信律师事务所见证遗嘱无效案43
2. 山西晚报不实报道案43-44
3. 家庭装潢侵权案44-45
4. 松花江水污染案件45
5. 重庆电缆案45-46
6. 上海法院的意见46-47五、法律救济的展望——关于纯粹经济损失过失侵权责任制度构建的思考47-57 (一) 纯粹经济损失保护路径的选择——侵权法47-48 (二) 一般条款与类型化的混合模式48-50 (三) 纯粹经济损失过失侵权责任中"过错"和"因果关系"的认定50-57
1. "过失"的认定——"注意义务"的判定50-54
2. "因果关系"的认定54-57致谢57-58参考文献58-60
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京公网安备75号曹天过失致人死亡案的案例分析--《兰州大学》2011年硕士论文
曹天过失致人死亡案的案例分析
【摘要】：我国目前关于见义勇为的法律规定很少,能够为见义勇为行为的规制和救济提供法律依据的规范散见于刑法、民法以及专门的见义勇为的地方性法规或规章之中。结果造成大多数见义勇为者只能是“英雄一下子,光荣一阵子,痛苦一辈子。”本文从曹天见义勇为的案例出发剖析其中的深层次的原因。我国现有法律法中关于见义勇为规定参照刑事中正当防卫、刑事诉讼法中公民的扭送制度,以及民事立法中的无因管理制度。虽然大部分省、直辖市、自治区制定了相关的地方法规,但大部分规定相当不完善,关于见义勇为的认定标准不统一、认定部门不明确、补偿标准不一致、认定程序不完善、认定证据时效限制不明确等问题。见义勇为者往往得不到有效的救助,这样所带来的负面效应损害我国和谐社会的构建。因此,对见义勇为者的社会保障制度有待进一步完善。
文章在结构方面分为三个部分：
第一部分,对曹天案的案情进行基本介绍。由案例介绍,双方的诉辨主张,法院的判决结果几部分构成,同时介绍了双方的争议观点。
第二部分,这部分是本论文的重点所在。针对本案的争议焦点,重点围绕曹天是否构成犯罪,构成何罪以及对曹天的量刑是否合理进行分析。曹天的行为属于扭送行为还是属于公民的正当防卫行为。笔者认定曹天构成犯罪,然后对曹天的行为是否构成间接故意杀人罪、故意伤害罪、过失致人死亡罪进行分析比较。
第三部分,从目前我国关于见义勇为有关的法律,以及各省的见义勇为者的奖励和保护条例出发,总结法律法规中不完善的地方。并着手于如何对见义勇为者权益保障进行完善提出笔者的一些建议和想法。
【关键词】：
【学位授予单位】：兰州大学【学位级别】：硕士【学位授予年份】：2011【分类号】：D924.3【目录】：
中文摘要3-4
Abstract4-5
第一章 案例部分8-10
1.1 案例介绍8-9
1.1.1 案情简介8
1.1.2 诉辨主张8
1.1.3 判决结果8-9
1.2 本案的争议焦点9-10
第二章 本案的法理分析10-18
2.1 曹天是否构成犯罪10-13
2.1.1 曹天的行为是否属于正当防卫10-11
2.1.2 曹天的行为是否属于扭送行为11-12
2.1.3 本事件是否属于意外事件12-13
2.1.4 结论13
2.2 曹天构成何罪13-16
2.2.1 曹天是否构成间接故意杀人罪13-14
2.2.2 曹天是否构成故意伤害罪14-15
2.2.3 曹天是否构成过失致人死亡罪15
2.2.4 结论15-16
2.3 对曹天等人的判决是否得当16-18
2.3.1 对曹天的量刑是否得当16-17
2.3.2 对曹天等人的民事调解17
2.3.3 结论17-18
第三章 由本案引发的思考18-26
3.1 见义勇为的概念和特征18
3.1.1 见义勇为的概念18
3.1.2 见义勇为的特征18
3.2 我国当前对见义勇为行为立法保护的现状及认定中存在的缺陷18-22
3.2.1 我国当前对见义勇为立法保护的现状18-21
3.2.2 当前立法对见义勇为认定的缺陷21-22
3.3 对见义勇为行为人权益保障的完善22-26
3.3.1 借鉴地方法规,制定一部全国性见义勇为的法律22-23
3.3.2 完善见义勇为的认定23
3.3.3 完善对见义勇为费用负担的问题23-24
3.3.4 继续发挥中华见义勇为基金会等公益性团体的作用24-26
参考文献27-29
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