自考行政法与行政诉讼法真题_行政法与行政诉讼法自学考试试题及答案-中华考试网
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() All Rights Reserved***例如科研合同；国家订货合同；公用征收合同；国有土地使用合同；企业承包管理合同；行政委托合同；人事聘合同；计划生育目标及交通安全目标保障合同等。
一、行政合同的概念和特征
行政合同的涵义：又称行政契约，是指行政主体为了实现特定的行政管理目标，与其他行政主体或者与行政相对人之间基于意思表示一致而达成的协议。
行政合同的特征：
1、行政合同的双方当事人中，至少有一方是行政主体。
2、行政合同的目的是为了实现特定的行政管理目标或者为了维护社会公共利益。
3、行政合同属于一种双方的行政行为。**以双方意思表示一致为前提。
4、行政主体对于行政合同的履行、变更或解除享有优益权。**监督权、指挥权、单方解除权。
5、行政合同双方当事人因履行行政合同发生的争议，受行政法调整，根据行政法有关规则，通过行政法上的救济途径（复议、诉讼）予以解决。
二、行政合同的种类
1、根据行政关系范围分：内部行政合同和外部行政合同。
2、根据合同内容分：土地等国有资源的使用和开发利用合同；公用征收合同；政府采购合同；工业企业承包合同；租赁合同；土地承包合同；行政担保合同；公共工程合同；科研合同；人事聘合同；计划生育合同等。
（1）土地等国有资源的使用和开发利用合同。国家（土地）---相对人（费用）。
（2）公用征收合同：指行政机关为实现公共利益，在依法给予补偿的前提下，与相对人签订的以征收其财产为内容的行政合同。**
行政机关（为公益目的，征用，补偿）---相对人（财产）。**与行政（强制）征用不同。两者目的不一样。
（3）政府采购合同：又称公共采购合同，是指各级政府及其所属部门为了开展日常公务活动或为公众提供公共服务的需要，在财政部门的监督下，以法定的方式、方法和程序，使用公共资金，对货物、工程或服务的购买协议。**
**政府采购的定义可以从以下四方面理解：
1、采购人：各级国家机关、事业单位和团体组织。
2、采购资金：财政性资金。
3、采购行为：指以合同方式有偿取得货物、工程和服务的行为，包括购买、租赁、委托、雇用等。
4、采购对象：货物、工程和服务。
关注法条：第十条 政府采购应当采购本国货物、工程和服务。但有下列情形之一的除外：
（一）需要采购的货物、工程或者服务在中国境内无法获取或者无法以合理的商业条件获取的；
（二）为在中国境外使用而进行采购的；
（三）其他法律、行政法规另有规定的。
前款所称本国货物、工程和服务的界定，依照国务院有关规定执行。
***特别注意：公开招标应作为政府采购的主要采购方式。
（4）工业企业承包合同。
（5）公共工程合同：行政机关为了公共利益的需要，就某项公共设施的工程建设和建筑公司等企业之间经协商一致而签订的合同
3、根据金钱给付分：有金钱给付内容的合同和无金钱给付内容的合同。
4、根据管理领域分：工业行政合同、交通行政合同、农业行政合同、卫生行政合同、文化行政合同。
三、行政合同的作用：
1、有助于行政管理目标的实现。**确保双方权利义务关系，提高行政效率。
2、有利于更好地发挥行政相对人的积极性和创造性。
四、行政合同中双方当事人的权利和义务
（一）行政主体的权利与义务
1．行政主体的权利。
（1）选择合同相对一方当事人的权利。
（2）对合同履行的监督、指挥权。在行政合同中，基于确保公共利益的需要，行政主体不仅对合同履行的结果进行受领，而且有权对整个合同的履行过程进行监督、指挥。这种监督和指挥权主要表现为：第一，哪一种履行方式最符合公共利益应由行政主体来决定；第二，行政主体对相对方不当履行有权给予禁止。
（3）单方面变更或解合同的权利。由于国家和公共利益或政策在合同履行过程中可能发生变化，行政主体可以根据这一变化单方面调整或解除合同的内容。必须注意的是，单方面变更或解除权应受到严格限制，表现在：第一，变更的目的只能是为维护国家、公共利益的需要；第二，变更后给相对方造成损失的行政机关应进行补偿，但因相对方过错造成的除外。第三，如接近一个新的合同时，相对人可以请求另订合同。
（4）制裁权。相对方因不履行、不完全履行合同以及毁约等行为，行政主体具有制裁的权力。行政主体行使这一权力的目的，不仅是处罚违反合同的当事人，更主要的是保证公务的实施。因此，制裁权是行政主体保障行政合同履行的一种特权。***行政主体的制裁手段，主要有四种：①金钱制裁。 ②强制继续履行。 ③代执行。 ④解除合同。
2．行政主体的义务。
（1）依法履行合同的义务。
（2）保证兑现其应给予相对人优惠或照顾的义务。
（3）给予相对人物质损害赔偿或补偿的义务。
（4）按照合同规定支付价金的义务。
（二）行政相对人的权利义务
1．行政相对人的权利。
（1）取得报酬权。
（2）损害赔偿请求权或损失补偿请求权。
（3）因不可预见的困难造成损失时的补偿请求权。如果发生因经济变动、战争、自然灾害等当事人不可预见的情况，致使合同履行极端困难时，相对方则享有不可预见情况的补偿权。这是一种特权。
（4）享受行政主体提供的其他方便的权利。
（5）必要的和有益的额外费用偿还请求权。
2．行政相对人的义务。
（1）按照合同的规定，认真履行合同的义务。
（2）接受行政主体的监督与指挥的义务。
①行政机关的权利监督指挥权
单方变更解除权（公共利益、补偿）
取得报酬权 取得优惠权
损害赔偿请求权
损失补偿请求权
不可预见的困难补偿权
五、行政合同的订立、履行、变更和解除
（一）行政合同的订立
2（二）行政合同的履行
行政合同履行的原则
1．实际履行原则
实际履行是指必须按照合同规定的标的履行，不能任意变更标的或用违约金和赔偿损失的方法代替合同的履行。实际履行原则是行政合同中的一个重要原则，也是行政合同的一个典型特征。
2．自己履行原则
行政合同不仅要求实际履行，而且实行自己履行原则，即相对方必须本身履行，而不能由他人代替履行。
3．及时、全面、适当履行原则
全面适当履行，是指当事人按照合同规定的内容全面适当地履行，在任何条款上都不得违反合同规定。
（三）行政合同的变更和解除
1．协商一致而变更解除。
2．所依据的国家计划或者项目被修改或取消。
3．当事人确实没有能力继续履行合同。**不可抗力、自身原因。
4．行政机关出于公共利益的需要而单方面变更解除合同。
5．违约致使合同履行成为不必要。
行政事实行为
一、行政事实行为的概念和特征
行政事实：指行政主体及其工作人员基于行政职权的行使而实施的，不以设定行政相对人权利义务为目的，且不具有法律约束力的行为。
一般作为行政执法中的方法、手段、措施，从而改变客观事实状态。
1．行政性。
2．不具有法律约束力，但可能对行政相对人的合法权益造成损害。（部分可以赔偿）
3．多样性。
二、行政事实行为的分类
1．据强制力分：权力性事实行为（如销毁没收的淫秽物品）、非权力性事实行为（如设立交通标志、发布信息）
2．据司法救济分：可诉性行政事实行为、非可诉性行政事实行为
**第三条 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；
（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；
（三）以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；
（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；
（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。
第四条 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违反国家规定征收财物、摊派费用的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
3．据与行政法律行为关联分：附属行为（如销毁没收物品）、独立行为
4．据作用、形式分：
补充性（执行性）行政事实行为、如银行销毁没收的假币。
即时性行政事实行为、如清理路障、暂时封锁交通事故现场。
建议性行政事实行为、如推荐名优产品、建议投资方向。
服务性行政事实行为。如气象报道、发布信息、义务咨询。
5．据法律后果分：有法律后果的行政事实行为、无法律后果的行政事实行为
三、行政事实行为与行政法律行为的关系
1、两者产生法律效果的原因不同：一是基于意思表示，一是基于法律规定或客观物质状态改变。
2、法律调整的重点不同：一是意思表示与行为后果，一是客观活动。
3、对外界的影响方式不同：一是意效行为，一是主体动作。
联系：有的行政事实行为是行政法律行为的辅助作为；有的行政事实行为是行政法律行为的前置或后置程序；有的行政事实行为是行政法律和为的衍生行为。
四、对行政事实行为的法律救济
仅对某些行政法律行为造成的后果，才能通过救济途径保障。（前引的行政赔偿）
行政程序概述
一、行政程序的概念和特征
行政程序：行政主体实施行政行为时所应当遵循的方式、步骤、时限和顺序。
行政程序的特征：1、法定性 2、多样性 3、统一性与分散性的结合
二、行政程序的分类
1、抽象行政行为的程序与具体行政行为的程序；
抽象行政程序具有普遍性和后及性的特点，是针对某类人或事普遍适用的，且在时限
上一般只面向未来发生效力。具体行政程序则具有相对的具体性和前溯性，指针对特定的人或事采取的，在时限上一般只对既往事件发生效力的程序。
2、内部行政程序与外部行政程序；
内部行政程序，是指行政主体内部行政事务的运作程序。外部行政程序，是指行政主
体对外实施行政管理活动所运用或应当遵循的程序。
3、强制性程序与任意性程序；
任意行政程序，是指法律没有明确规定和要求，由行政主体自由裁量决定或选择采取
的行政程序。强制性行政程序，即法律有明确的规定和要求，行政主体必须遵循的行政程序。
4、事先行政程序与事后行政程序；
5、行政立法程序、行政执法程序和行政司法程序。
行政立法程序，由于行政立法行为内容的广泛性，行为对象的不特定性和效力的后及
性，行政立法程序一般都比较复杂、严格。行政执法程序，一般应体现行政效率的原则和君，已阅读到文档的结尾了呢~~
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全国2012年7月高等教育自学考试行政法与行政诉讼法（一）试题
试题科目：
行政法与行政诉讼法
试题年份：
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全国2012年4月高等教育自学考试
行政法与行政诉讼法（一）试题
课程代码：00923
一、单项选择题(本大题共20小题，每小题1分，共20分)
在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。
1．行政机关在决策体制上一般实行(& 　D　　) 4-60
A．民主集中制&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．集体负责制
C．合议制&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．首长负责制
2．下列属于授益性行政行为的是(　　B& 　) 10-197
A．行政确认&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．行政给付
C．行政复议&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．行政征收
3．我国《土地管理法》规定，&土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理&，这种权属纠纷解决方式属于(　　B 　) 15-266
A．行政调解&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．行政裁决
C．行政仲裁&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．行政处分
4．我国《行政诉讼法》规定，当事人对裁定不服的上诉期限是(　 A　　) 29-538
A．10日&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．15日
C．30日&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．60日
5．人民法院认为地方人民政府制定和发布的规章与国务院部委制定和发布的规章不一致，由最高人民法院送请(　　C 　) 9-151
A．地方人民政府作出解释或裁决&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．部委作出解释或裁决
C．国务院作出解释或裁决&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．全国人大常委会作出解释或裁决
6．行政诉讼证据的证明对象是(　　B& 　) 28-503
A．被诉的行政行为是否可诉&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．被诉的行政行为是否成立
C．被诉的行政行为是否合理&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．被诉的行政行为是否合法
7．违反法定程序的行政行为，应当予以(　　C 　) 17-294
A．变更&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．重做
C．撤销&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．维持
8．在我国，行政监察的对象是(　C　　) 20-340
A．公民、法人和组织&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．国家机关及其工作人员
C．行政机关及其公务员&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．涉嫌违法犯罪的组织或者个人
9．公务员在年度考核中连续2年被确定为&不称职&的，将被(　B　　) 6-99
A．开除&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．辞退
C．惩戒&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．调离
10．行政复议机关受理复议申请后，作出复议决定的期限是(　B　　) 21-369
A．30日内&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．60日内
C．90日内&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．180日内
11．行政诉讼的特有原则是(　& B 　　) 24-440
A．检察监督原则&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．具体行政行为合法性审查原则
C．司法审查原则&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．独立审判原则
12．行政补偿的产生是因为(　 A　　) 23-403
A．合法的行政行为造成了相对人的损失&&&&&&&& B．不当的行政行为造成了相对人的损失
C．违法的行政行为造成了相对人的损失&&&&&&&& D．过错的行政行为造成了相对人的损失
13．在我国，行政法规的制定主体是(　 C　　) 2-31
A．全国人大&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．全国人大常委会
C．国务院&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．各部委
14．一事不再罚原则的适用是指(　　C 　) 13-233
A．对当事人的违法行为不得给予两次以上的行政处罚
B．对当事人的违法行为不得给予两次以上罚款的行政处罚
C．对当事人的同一个违法行为不得给予两次以上的行政处罚
D．对当事人的同一个违法行为不得给予两次以上罚款的行政处罚
15．行政诉讼变更判决适用于(　C　　) 31-564
A．行政许可显失公正&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．行政裁决显失公正
C．行政处罚显失公正&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．行政强制显失公正
16．在下列情形中，应列入行政赔偿范围的是(　　B 　) 22-377
A．某高压电设置不当致人死亡&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．某公安机关将某人错误拘捕10天
C．某镇政府征收500亩农田&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．某执法人员执法中将小商贩打伤
17．对行政裁判案件的执行，原则上由(　　C 　) 32-585
A．基层人民法院受理&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．中级人民法院受理
C．第一审人民法院受理&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．第二审人民法院受理
18．行政主体对于行政合同的履行、变更或解除享有(　A　　) 16-276
A．优益权&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．受偿权
C．豁免权&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．处置权
19．对本级人民政府制定的不适当的规章，地方人大常委会有权(　　B 　) 19-326
A．改变&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．撤销
C．改变和撤销&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．确认无效
20．确认发明专利权的案件，其一审管辖法院是(　　B　) 26-474
A．基层人民法院&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．中级人民法院
C．高级人民法院&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．专门人民法院
二、多项选择题（本大题共10小题，每小题2分，共20分)
在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分。
21．行政关系主要包括(　ACBE& ) 1-8
A．行政管理关系&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．企业、法人等组织的内部行政管理关系
C．内部行政关系&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．行政法制监督关系
E．行政救济关系
22．在受到执法人员的不利处理时，行政相对人享有(　　ADE　) 7-107
A．陈述申辩权&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．知情权
C．拒绝处分权&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．申诉权
E．请求赔偿权
23．下列属于不可诉的行政行为有(　ACD　) 25-449
A．行政处分&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．行政处罚
C．行政调解&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．行政仲裁
E．行政合同
24．在我国，间接行政强制的种类有(　　CD　) 14-250
A．警告&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．罚金
C．执行罚&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．代执行
25．关于行政许可，下列表述正确的有(　AB　) 11-201
A．行政许可存在的前提是法律的一般禁止
B．行政许可是授益性行政行为
C．行政许可要符合比例原则
D．任何规范性文件都可以设定行政许可
E．依法取得的行政许可可以自主转让
26．行政行为的特征有(　ABCDE& ) 8-111
A．服务性&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．从属法律性
C．裁量性&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．单方性
27．行政救济的种类有(　ABCDE　) 18-310
A．行政复议&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．行政诉讼
C．行政赔偿&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．行政补偿
E．信访制度
28．在我国行政征收的类型有(　AB　) 12-219
A．税收&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．排污费
C．机场建设费&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．五险一金
29．在我国，行政立法的主体有(　ABCDE　) 9-147
A．国务院&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& B．国务院各部委
C．省、自治区、直辖市人民政府&&&&&&&&&&&&&&&&&&& D．较大市人民政府
E．民族自治地方人民政府
30．当法律、法规授权的社会组织、企业或事业法人在行使一定的行政管理职能时，他们的法律地位体现为(　ABC　) 5-83
A．具有与行政主体相同的法律地位
B．以自己的名义行使法律、法规授予的行政职权
C．对其所行使的行政职权独立承担法律责任
D．在不行使行政职能时也享有行政权
E．具有行政诉讼被告的主体资格
三、名词解释(本大题共5小题，每小题3分，共15分)
31．行政系统内部监督 20-332
行政系统内部监督，是上级行政机关对下级行政机关、专门行政监 督机关对一般行政机关以及行政机关对公务人员（包括公务员、行政机 关任命的其他人员）施行的法制监督。其中，专门行政监督机关在我国 主要是指行政监察机关和审计机关。
32．间接强制 14-250
间接强制，是指通过间接手段迫使义务人履行其应当履行的义务 或者达到与履行义务相同状态的行政强制措施。间接强制又分为代执行和执行罚二种。
33．行政行为的拘束力 8-133
行政行为的拘束力，指行政行为生效后，作为行政相对人的所有个 人、组织都要受该行为的约束，履行该行为确定的义务，不得作出与该 行为相抵触或违反该行为有关要求的行为。
34．行政诉讼被告 27-490
行政诉讼被告是原告指控其具体行政行为侵犯原告的合法权益, 向人民法院提起诉讼，由人民法院通知其应诉的行政机关或法律、法 规、规章授权的组织。
35．行政复议机关 21-358
行政复议机关是指有权依照法律的规定受理行政复议申请,依法 对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审耍⒆鞒鼍龆ǖ男姓亍
四、简答题(本大题共3小题，每小题5分，共15分)
36．简述行政赔偿责任的构成要件。22-376
行政赔偿责任的构成要件：
（1）损害是行政机关和行政机关工作人员的行为造成的；
（2）损害是行政机关或行政机关工作人员行使职 权时造成的；
（3）损害是违法行为造成的；
（4）损害是现实巳经产生或 必然产生的；
（5）有法律的规定。
37．简述即时强制的概念及种类。14-245-253
一、即时强制的概念：
是指行政主体根据目前的紧迫情况，因没有余暇发布命令，或者一旦发布命令便难以达到预期行政目的时，为了创造出行政上 所必要的状态，行政机关不必以相对人不履行义务为前提，便可对相对人的人身、自由和财产予以强制的行政处理行为。即时强制的目的在于制止行政违法，实现行政上的必要状态的作用。
二、根据强制的标的不同，即时强制可分为如下三种：
1、对人身及人身自由的强制。
2、对住宅、生产、经营场所等进行的强制。
3、对财产的强制。如当场查封、扣押、冻结等。
38．简述不能作为行政诉讼定案根据的证据采用规则。28-517
不得采用为定案根据：
（1）未经法庭质证的证据不能作为人民法院裁判的根据；
（2）复议机关在复议过程中收集和补充的证据，不能作为人民法院维持原具体行政行为的根据；
（3）被告在二审过程中向法庭提交在一审程序中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据。
五、论述题(10分)
39．试述行政法治原则的主要要求。3-39
行政法治原则的主要要求包括下述诸项：
一、依法行政
依法行政的基本涵义是指政府的一切行政行为应依法而为，受法 之拘束。有的学者将依法行政分解为三项具体要求：
1、法律创制。指 法律对行政权的运作、产生具有绝对有效的拘束力，行政权不可逾越法 律而行为；
2、法律优越。指法律位阶高于行政法规、行政规章和行政 命令，一切行政法规、行政规章和行政命令皆不得与法律相抵触；
3、法律保留。指宪法关于人民基本权利限制等专属立法事项，必须由立法 机关通过法律规定，行政机关不得代为规定,行政机关实施任何行政行 为皆必须有法律授权，否则，其合法性将受到质疑。
二、控制滥用自由裁量权
在现代社会,政府行为中自由裁量的比重增加不仅有其必然性，而且有其必要性，但是自由裁量权也最易于滥用，导致对国家、社会利益和公民、法人及其他组织合法权益的损害。因此，对自由裁量权必须加以控制。根据许多法治国家的经验，对政府行政自由裁量权的控制包括事前控制和事后控制。事前控制主要指授权控制和程序控制，事后控制主要为行政复议和司法审查。
三、政府对违法、侵权行为承担法律责任
作为一个法治政府，它应该带头守法，切实保障公民的合法权益不受侵犯。如果其行为违法越权，侵犯公民、法人或其他组织的合法权益，则应依法承担法律责任；如其行为造成公民、法人或其他组织人身权、财产权的损害，则应依法赔偿受害者的损失。对违法行为是否承担法律责任，是区别法治政府和专制政府的一个重要标志。专制政府是不受法律约束的政府，法只是用来治理老百姓，政府并不必须遵守法， 其行为违法越权，损害相对人权益，亦不需要承担法律责任相对人的 权益受到政府行为的侵害，得不到任何赔偿。法治政府则不同，政府是人民代表机关的执行机关，由其产生，受其监督，因此，它必须遵守人民代表机关制定的法律，如果其行为违法，侵犯了相对人的合法权益，则必须承担相应的法律责任,赔偿相对人的损失。否则，政府的性质就会 发生变化。&法治&是与政府对其违法侵权行为承担法律责任相联系 的。
四、保护人权，维护公民的基本权利和自由
法治的这一要求与前三项要求是一致的，并且以前三项要求为前提条件。依法行政是对人权的正面保障；控制滥用自由裁量权是对人 权的反面保障；政府对违法侵权行为承担法律责任是对人权的事后保 障，即人权已受到侵犯后对受害者的补救，相对来说,依法行政和控制 滥用自由裁量权主要是对人权的事前保障。
五、除了上述要求外，法治原则在人权保障方面通常还要求政府做到 下述三点：
1、在实施行政行为时充分尊重行政相对人的人格，这不仅 限于遵守法的明文规定，不对相对人实施法律明文禁止的行为，如：殴 打或对其采取其他侵害其身体的暴力行为，也包括不对相对人实施精 神折磨或其他侮辱人格的行为，如游街、示众、罚跪、罚站、辱骂、公布其 隐私等。
2、切实保障公民的各项基本自由，包括人身自由、言论自由、 信仰自由以及出版、集会、结社、游行、示威等自由。非出于国家和社会 公共利益的特别需要，不得限制公民的自由。即使国家和社会公共利 益特别需要，其限制也不能超过&必要&的限度。
3、切实保障公民的各 项政治权利，主要包括选举权、被选举权、担任国家公职权、参与国家管 理权、对国家机关及其政府官员监督权、申诉控告检举权等。
六、案例分析题(本大题共2小题，每小题10分，共20分)
40．李某为某村村民，于2007年8月未经任何行政主管部门批准，便在自家住宅旁的空地上又建了一座新房，且占用了部分耕地。2009年5月经群众举报，乡政府派相关的农村建房用地管理人员对李某的建房进行勘察，认定李某未经过农村土地管理机关的批准擅自建房，属于违法建筑行为，并根据有关规定限令李某七天内自行拆除上述违法建筑物。期间，李某没有向县农村土地管理机关申请复议，也没有向人民法院提起诉讼；期满后乡政府提请人民法院对李某的违法建筑实施了强制拆除。但李某在此期间并没有收到任何有关强制拆除的决定书和告知书。
在强制拆除过程中，邻居王某发现上个月刚丢失的自行车就放在李某家中，但在拆除的过程中被损坏。王某要求李某赔偿，李某主张由拆除部门承担赔偿。于是李某以乡政府的强制拆除行为违法为由提起行政诉讼，并要求对房屋，以及在拆除过程中所损坏的自行车、电视机等财物给予行政赔偿。
(1)本案中，乡政府的强制拆除行为合法吗?(2分)法院应该如何判决?(3分) 13-239
乡政府的强制拆除行为不合法。根据《行政处罚法》规定，一般程序的行政处罚，必须制作行政处罚决定书并送达当事人，而李某并未收到任何有关强制拆除的决定书和告知书，因此法院应该判决乡政府程序不合法。
(2)根据《国家赔偿法》的规定，李某的行政赔偿请求是否能得到满足?(2分)为什么?(3分) 22-383
李某的行政赔偿请求应当得到满足。我国国家赔偿法采用的归责原则是违法原则。《国家赔偿法》第2条规定：&国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。& 由于乡政府的强制拆除行为程序上不合法，所以应当对李某的损失给予行政赔偿。
41．朱某于2010年11月被县人大常委会决定任命为县教育局局长。2011年4月县委召开常委会议，决定免去朱某县教育局总支书记和教育局局长的职务。朱某对县党委的决定不服，欲诉诸法律解决。
(1)朱某与县教育局之间是否存在行政法律关系?(2分)为什么?(3分) 25-458
朱某与县教育局之间存在行政法律关系。在行政法律关系中，按照双方当事人的相互关系来分类，可分为外部关系和内部关系两种。行政机关与公民、法人和其他组织之间作为管理和被管理关系的是外部行政法律关系。双方当事人作为上下级的从属关系是内部行政法律关系。如：上级行政机关和下级行政机关、行政首长和所辖机关工作人员之间发生的关系、行政监察机关与其监察对象行政机关及行政机关工作人员之间发生的关系等。因此朱某与县教育局之间属于内部行政法律关系。
(2)朱某与县委之间的问题能否适用行政法解决?(1分)为什么?(4分) 25-449
根据《行政诉讼法》第12条的规定以及最高人民法院司法解释的规定，人民法院不受理行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定提起的诉讼，所以朱某与县委之间的问题属于不可诉行为，不能用行政法解决。
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