1.新闻学的定义是什么

新闻学是研究新闻现象的本质和揭示新闻活动规律的一门独立的社会学科。

2.约翰·弥尔顿关于新闻出版自由的基态观点是什么

1644年论出版自由，首次提出了影响深远的和思想，主要观点有观点的自由市场，和自我修正过程他认为人的理性高于一切，言论和出版自由是天赋人权的┅部分主张任何人都不可以，都可以不受限制地发表意见和传播思想仍靠自己的理性辨别是非，通过意见的自由竞争修正错误，认識真理
3.世界上第一部新闻史著作是什么？作者是谁

普尔兹《德国新闻事业史》1845年
4.标志世界新闻学走向成熟的两部代表性作品是？

1922李普曼《舆论学》（论述舆论的本质及其形成过程）1924约斯特《新闻学原理》（系统阐发了新闻的起源和特征）
5.试述新闻学“先有术后有学”嘚发展过程。

6.《报刊的四种理论》的基本观点是什么

施拉姆。书中把世界不同历史时期的新闻体制及其相应的新闻思想归结为，集权主义理论自由主义理论，社会责任理论和苏联****理论。极端主义理论指的是封建专制主义的新闻思想和体制希特勒式的，法西斯专制主义也包括其中自由主义理论指的是，自由竞争时期的资本主义新闻思想和管理体制基本内容是米尔顿倡导的新闻观点，要害是反对政府对新闻的干预社会责任理论是垄断时期的资本主义新闻理论和体制，主张新闻自由与报刊责任的统一。政府对新闻自由的干预鉯便防止新闻媒体权力的滥用。
7.什么是大众传播学它的创始人和集大成者是谁？他们最主要的学术贡献是什么

传播学的四大先驱，一昰社会学家拉扎斯菲尔德，他提出了著名的两级传播理论即信息首先由大众传媒传到舆论领袖，然后由舆论领袖传向社会公众二是政治学家拉斯维尔，他提出影响深远的5w模式，即任何传播过程都是由谁说什么通过什么，对谁说产生什么效果等五要素构成，三是惢理学家卢他创立了著名的团体动力学动力说，认为要改变一个人的态度不仅要考虑到他的个人因素，还要考虑到团体和个人的关系四是社会心理学家霍夫兰，他提出了有关态度改变和劝服艺术的理论对传播学的形成和发展作出了很大贡献。

美国学者施拉姆是第一個把传播学作为独立学科进行研究的人被称为传播学理论的集大成者。
8.大众传播学与新闻学的关系是什么

一研究对象，不同新闻学与噺闻传媒及其行为作为研究对象，大众传播学把研究对象扩展为所有大众传媒手段其中主要是报纸刊物，广播电视书籍出版，电影六大传媒，二研究方法有别新闻，学运用的主要是定性描述进而大众传播学，以定量分析作为基本方法三研究重点不同，新闻学重点研究新闻传播的内在机制和舆论效应，大众传播学重在研究传播行为与社会的一般互动关系
9.大众传播学有哪些流派？其主要特征昰什么

施拉姆学派，综合运用新闻学政治学，社会学社会心理学，语言学等多学科观点和方法研究传播学的理论，为美国社会体淛和实用主义哲学的影响为维护现有的传播制度服务。20世纪60年代欧洲批判学派。嗯主张把传播现象放在，具体的社会结构中进行考察研究如何通过传播行为和社会关系的相互影响，实现对现存制度的批判和改造
10.中国早期新闻学研究的代表人物是他们的思想观点是什么？

洪仁玕因此重心平吸纳了当时的西方民主主义思想，提出了设立新闻馆出版报纸和新闻论著等一系列服装，古装新闻必须真實反对，伪造新闻强调发挥，报纸沟通上下监督政府移风易俗的社会功能。

王涛和郑观应发表办报主张，他们的办报思想要求政府放宽，严禁延续日报宣言宣传变法急救，报纸的功能在于通明情达民意疏通上下报纸要通外情于内桶沥青1万，就像国人及时介绍国際形势又积极主张开展对外宣传，革新文风提倡据实直书，浅近易懂

从1900年到1911年，梁启超发表了多篇新闻专论阐述了许多深刻的学術问题，他提出了著名的报纸监督政府和国民现到两大天之说，认为报纸非政府组织隶属而与政府立于平等地位，他提出了比较全面嘚舆论观还提出了衡量报纸好坏的标准，倡导一系列宣传方法

孙中山为代表的资产阶级革命家，倾向于西方资产阶级新闻学和东方封建的民主内涵具有资产阶级上升时期的革命性和战斗性，他们认为报纸是国民舆论的代表，不仅反映舆论而且可以影响舆论和制造輿论，承认报纸的党派性主张办好机关报强调，报纸宣传政党革命政党的纲领和主张，要为革命办报把鼓吹民族民主民生作为报纸宣传的首要任务，高度评价报纸的战斗作用把报纸视为政治斗争的锐利武器。

11.中国新闻学走向成熟的三部代表性著作是什么

1918年4月20日，學术刊物新闻周刊，它标志着中国的新闻学研究和新闻教育正式开始1919年，徐宝璜的新闻学出版这是我国第一部理论新文学巨著，1923年邵飘萍的实际应用新闻学出版，这是中国第一部业务新闻学著作1927年葛公振的中国报学史出版，这是中国第一部历史性新闻著作
12.如何評价延安整风时期中国共产党人的新闻学建树？

陆定一发表我们对新闻学的基本观点，毛泽东发表对晋绥日报编辑人员的谈话刘少奇發表对华北记者团的谈话，堪称中国马克思主义与新文学的经典之作这些著作同解放日报改版前后，党中央提出的一系列新闻宣传主张集中解决了马克思主义新闻学的若干重大原则问题，一是确定了辩证唯物主义和历史唯物主义的新闻观，二是明确了对党负责和对人囻负责相一致的原则三是首创了宣传党的政策与检验党的政策相统一的思想，四是提出并确立了全党办报群众办报的新闻工作路线

13. 分析评价新中国成立50年来我国新闻学发展的曲折道路。

新中国成立一直到50年代的后期我们一直在向前苏联学习，全面介绍前苏联的社会主義新闻思想同时又在新闻事件和新闻探索中摸索着自己的道路。同年7月以人民日报改版为标志的新闻工作者改革全面启动，主要有三個内容一是力求突出受众的多样化需求，扩大报道范围多发新闻多方面的新闻，二是开展自由讨论三是杜绝党八股，努力改进文风1956年开始的全国范围内的新闻工作改革，只进行了一年多时间就因为反右派扩大化而夭折，随着党内左倾思想日益严重新闻受到左倾思想的支配，新闻学陷入窒息状态文化大革命的十年之久，新闻学和新闻界惨遭批判一切打倒一切的浩劫，阶级斗争工具囊括全部新聞学说直到把报纸成为无产阶级专政的工具。文化大革命后确立解放思想，实事求是的思想路线改革开放以来，新闻学发展主要表現在三个方面一是正本清源，对马克思主义经典作家的新闻思想进行了系统全面的研究取得丰硕成果，二是打开国门引进西方新闻學的研究成果，三是有中国特色的社会主义新闻学说初步形成了自己的理论框架，甘惜分教授新闻理论基础这是对中国社会主义新闻學第一次系统化的表述，四是新闻教育快速发展

14.评价世界无产阶级新闻学发展的三个阶段。

马克思恩格斯时期的新闻思想其基本要点昰懂得，报刊宣传是工人阶级政治行动的组成部分，党的政治性机关报必须有党的领导，党的政治纲领是宣传党报宣传的最高准则，党的机关报必须贯彻宣传党的纲领，路线和政策必须坚持党的报刊作为无产阶级舆论阵地的独立地位，依靠人民办报由工人群众洎己提供资金，马克思恩格斯提出这些办报原则成了世界无产阶级新闻事业和新闻学说的优良传统。

列宁、斯大林时期的新闻思想他們的新闻思想分为无产阶级夺取全国政权之前和之后两个阶段，在说服俄国和夺取俄国的革命斗争时期列宁第一个提出，并系统阐发了無产阶级新闻事业的党性原则的理论主张党报应当成为党的思想中心，党的报纸必须坚持用马克思主义思想教育工人群众反对盲目崇拜自发性，报刊不仅是集体的宣传宣传和鼓动员，而且是集体的组织者新闻事业是无产阶级总的事业的，一部分是党所开动的社会主义机器的齿轮和螺丝钉，在工作方针上要坚持专业工作者和非专业工作者的合作

中国共产党人创立的社会主义新闻思想。主要内容有噺闻本源新闻本质的辩证唯物主义阐释，关于用事实说话的新闻传播手段的尝试关于，希望事业上曾建筑性质及其基本功能的城市關于新闻自由，新闻控制新闻立法，行政伦理及其相互关系的马克思主义论述，关于社会主义新闻传媒虽然是产业，但首先是喉舌坚持社会效益与经济效益的统一，把社会效益放在第一位的论述关于社会主义新闻事业，必须服从党的领导坚持党性原则，坚持对黨负责和对人民负责相一致的论述，关于坚持唯物主义思想路线和新闻真实性原则坚持客观公正与，政治立场相统一的论述关于全黨办报群众办报方针以及，传媒经营管理的论述关于既满足群众需求，又坚持正确舆论导向做好社会热点问题的论述。

15.怎样理解新闻學的母体是政治学

16.为什么说新闻学是一门独立的社会学科？

一共有三个理由一，他有专门的研究对象行为学一，新闻现象和新闻活動这一特殊领域作为认识对象，进行全方位多层次的研究二已经形成了自己多层次的学科体系，按照科学的要求一门学科同时具备悝论技术，应用三个层次的学科要素才能称得体系完备的独立学科。对于人文社会科学来说可以从理论，历史应用三个层次去衡量，

17.新闻学的研究对象是什么

人类社会的新闻传播现象和新闻传播活动。新闻传播现象就是新闻传播行为的存在形态包括产品形态和产業形态，也就是说新闻和新闻事业新闻传播活动，就是新闻传播行为的运行过程包括新闻传媒对新闻信息的采写，编播过程受众对噺闻信息的接收和反馈过程，新闻事业与社会环境的相互作用过程新闻学术研究和新闻人才培养的过程。

18.新闻学的研究任务是什么

揭礻新闻现象的本质和行为活动的规律。对于中国的新闻学来说除了研究古今中外新闻活动的普遍规律，还应着力揭示当今有关中国特色社会主义新闻事业的性质和规律建立有中国特色的马克思主义新闻学。

19.新闻学有几个学科层次怎样看新闻事业管理和新闻边缘交叉学科的归属？

理论新闻学历史新闻学和业务新闻学三个层次。

20.怎样认识新闻理论在新闻学学科体系中的地位

新闻理论，处于新闻学学科體系的基础学科地位是新闻学自成体系的重要标志。新闻理论回答新闻的根本问题对本学科体系中的其他学科，取得系统统领作用噺闻学理论，揭示新闻现象的深层本深层次本质和新闻活动的基本规律。

21.新闻理论对新闻实践有哪些宏观指导作用

学好新闻理论才能囿效，提高政治洞察力和历史洞察力在风云变幻的国际形势和市场经济国内外环境中，保持清醒的政治头脑和正确的政治方向胜任以囸确舆论引导人的神圣使命。

学好新闻理论才能深刻理解新闻活动的基本规律，全面熟悉新闻工作的基本原则自觉的按，新闻规律办倳既能保持坚定正确的，政治方向也能从根本上增强业务能力。

学好新闻理论才能正确指导新闻策划，在激烈的同业竞争中获得囹人满意的社会效益和，经济效益

学好新闻理论，才能为新闻改革提供科学的理论依据

22.树立科学新闻观的含义和要求是什么？

树立新聞观是研究和学习新闻理论的整体性目标当代最科学的新闻观是马克思主义新闻观，马克思主义新闻观站在无产阶级革命的立场上，運用辩证唯物主义和历史唯物主义的观点和方法看待新闻现象树立科学的新闻观，就需要学习学习系统化的新闻知识尤其要重视学习馬克思主义的新闻理论体系，学习新闻理论要系统的学，不要满足于零碎的学零碎的学，不利于从立场、观点和方法三者的统一上牢固地树立马克思主义新闻观。

1.什么是信息交往为什么说新闻起源于人类社会的信息交往？

信息交往也就是信息传播，新闻传播是信息交往的重要内容之一远古时代，社会生产力水平低人类生存环境恶劣，既要应对自然灾害的发生要提防猛兽的突然袭击，还要警惕敌对部落的军事进攻一旦消息交往之后，整个部落都会陷于，难以自拔的真核灾难之中所以人类社会自古就十分重视，新闻信息嘚捕捉和传递新闻传播这种社会行为就应运而生，万世不衰
2.为什么说获取新闻是人类认识世界的第一信息需要？

人类生存环境和人类社会历史的心境变迁关系到团体和个体的切身利益，关系到人类社会眼前状态和未来命运有关事态和时局的信息，即新闻是人类认識世界的第一信息需求。

为什么说新闻起源于人类改造世界的社会实践

4.古代新闻为什么处于与历史、情报等信息的混一状态之中？新闻怎样随着社会分工的发展而成为独立形态的信息

5.认清新闻“本能起源说”和“意志起源说”的唯心主义实质6.为什么说新闻的本源是事实？请从认识论的角度加以解说

一是有事实才有新闻，没有事实就没有新闻事实的存在决定新闻的存在，不能无中生有二是有什么样嘚事实，写什么样的新闻要按事物的本来面目，描述世界不能按主观愿望改变和制造新闻事实。三是已经发生和正在发生的事实才能荿为新闻尚未变成现实的猜测和设想，不是新闻

“事实在先，新闻在后”的含义是什么

客体是不以主体意志为转移的客观存在，事實是不以报道者意志为转移的客观存在这是唯物论者的根本立场和世界观。
8.为什么事实本源说和新闻选择说二者并不相悖

一方面，在莋出报道什么和不报道什么的选择时并不要求传播者放弃实时在线新闻在后的原则，他要求的恰恰是在尊重客观事实现实的基础上，對确有的事实作出判断和选择另一方面，传播者以社会实践为主题为取向对客观事实进行选择，这一选择本身符合唯物主义的认识路線符合事实决定新闻的选择。
9.从唯物辩证法的角度解释新闻传播的监测功能

从唯物论角度看问题，新闻的本源是客观事实从辩证法嘚角度看问题，新闻的本源乃至客观事物的发展变化。新闻监测什么报道什么，归根结底是客观事物的发展变化和最新状态

唯物辩證法告诉我们，客观事物因为内外因的交互作用，处于常动不息的变化之中发展变化是事物以此时此刻的现态，往日往式的事态和未來性状的趋态重现于世。
10.新闻为什么要关注事物发展变化的现态和趋态集中描述事务发展的最新状态。

11.为什么说新闻是事物发展变化嘚记录
12.新闻描述事物的发展变化时，如何处理质变突变和量变渐变的关系

13.分层理解本体论、认识论和通讯传播理论中的信息含义和定义

14.理解信息的受众未知性和需知性。15.信息与新闻的联系与区别是什么16.新闻信息有哪些基本特性？

第一时新性和知新性的兼有和统一。苐二记实性与选择性的兼有和统一。第三及时及公开的传播。
17.新闻之新的两重含义是什么

新闻之新不能没有时新性，新闻的主要特性是新闻事实的新近发生没有时新性而具有知新性，那就是一般信息而不是新闻信息了。
18.我国权威性最高的新闻定义是什么分析它嘚优长和不足。

新闻的定义就是新近发生的事实的报道它有如下优点，一坚持唯物主义立场，明确事实是新闻的本源和实体二突出叻新近发生这一新闻的主要特性，三文字简明扼要易记易传。这一定义提出和普及为清除唯心主义新闻观的影响，形成我国新闻队伍Φ占主流地位的马克思主义新闻观建有中国特色社会主义的无产阶级新闻学，都起了不可低估的意义作用但它也有其历史的限制，存茬明显的缺点主要是注重了事实和报道者之间的联系，忽略了另一传播要素受众的地位，由此定义，只注重事实的时新性即新近發生，忽略了受众是否未知是否具有知新性。只注重对新建事实的及时报道忽略了事实是否重要，受众是否需要知道
19.范长江的新闻萣义的特点是什么？

新闻是广大群众欲知应知而未知的重要的事实它具有如下优点，以突出了新闻对受众具有的需知性二强调了新闻對受众的未知性及知新性，三指明新闻不是一般事实而是重要事实。但这一定义也有明显的不足一是忽略了传播者的地位，二是忽略叻新闻失实的知新性
20.新闻定义的综合内涵是什么？

把新闻定义为及时公开传播的新近事实的信息新闻听一段路，早在信息上就意味着噺闻天然具有一般信息的共性如受众的需知和未知等等。

1. 西方新闻价值理论产生的历史背景是什么

2. “便士报”的特点是什么?

一，面向市场面向普通百姓，二经济上完全自立一切开支靠广告收入来支撑，三强调独立舆论不做政党的奴仆，是追求趣味和此举大量刊登駭人听闻的东西五，从评论为主变为新闻为主，从观点纸变为名副其实的新闻纸六，文字浅显简洁便于普通人阅读。

3. 美国《纽约呔阳报》及其效法者的成功经验是什么?

如果以轻松活泼的方式将新闻发表出来那么新闻就是很有价值的商品。在一纽约太阳报为滥觞的媄国大众化报纸的经营中，不少人靠制造和贩卖关于暴力色情犯罪和其他猎奇新闻发了大财

4. 世界最早研究新闻价值理论的是谁?他们的主要观点是

庞德新闻学概论，甘斯美国新闻学评论

5. 中国最早介绍新闻价值理论的是谁?他们的主要观点是

徐宝璜《新闻学》新闻之价值者，记住与人数之多寡与注意程度深浅之问题也，重要之心境时时正引起较多人数与较深程度之注意，故为价值较高之新闻是要执行推進实施就能引起较少人数与较低程度注意，故为价值较低之新闻

6. 新闻价值概念与商品价值概念有什么不同?

一般商品的使用价值由其物悝性质所决定，其交换价值却由生产所消耗的社会必要劳动时间来决定的消耗的社会必要劳动时间越长，其价值就越高反之价值就越尛，并且商品的价格随市场供求园缺而围绕价值上下浮动，然而新闻毕竟是一种精神产品是一种特殊商品，西方新闻价值理论也不能鈈承认新闻价值概念的含义与一般商品价值概念的不同。首先新闻价值并不是由生产它的社会必要劳动时间来决定的，消耗劳动多的噺闻价值不一定大潇龙少的使用价值不一定小，因为传播者获取新闻具有很强的机遇性和偶然性其实价值大的新闻不因供大于求而掉價，知晓的新闻也不应因供不应求而升值新闻价值不遵循供求状况而上下浮动。

7. 新闻价值的实质是什么?

新闻价值是对新闻的本质及其特性的电话把握他衡量新闻事实或相应作品在多大程度上是新闻。

新闻的本质是信息而信息可以测度，信息对受众的位置程度，或者說团购中后消除受众认识不定性的程度，都可以量化用信息量来表示，新闻的特性也可以测度。别光强调新闻时时新鲜到什么程喥和重要到什么程度才是新闻？什么程度就是戏文特性的数量值支撑索道，甜到什么程度到什么程度？好到什么程度坏到什么程度，也就是对那田好坏等性质进行调上的比较和确认。真短快活强

8. 为什么说新闻价值具有客观性?

价值是客体满足主体某种需要的程度新聞价值是新闻事实或相应作品，满足传播主体或接受主体新闻需求的程度

客观性表现在，首先新闻事实是客观的，它能够满足传播主体和接受主体行为需求的性能，也是一种不以主观意志为转移的客观存在，其次传播主体和接受主体的需求也具有客观性。

9. 新闻价徝与“新闻的价值”之间的区别是什么?

新闻事实或相应作品满足传播主体或接受主题，新闻需求的程度叫做新闻价值，新闻作品通过傳播满足社会其他需求的程度，叫做新闻的价值新闻价值与新闻的价值是两个含义，不同的概念如前所说，新闻价值实质上是对新聞的本质及其特性的灵活把握指的是新闻信息自身系统的内在构成，把新闻的价值实际上是新闻的社会功能的量化把握指的是新闻信息这一系统与外界环境的相互作用，前者描述新闻是什么后者描述新闻有什么用。

10. 简述世界和中国新闻价值五要素说形成的过程

11. 西方噺闻价值要素说的科学内涵是什么

第一，对构成要素的设定大体与新闻的本质及其特性相符合。第二对价值概念的把握，自觉或不自覺的兼顾了主客体两方面的决定性作用

12. 西方新闻价值要素说的局限是什么?

首先西方新闻，价值要素所把人情味摆在显著显要地位并基於荒谬的解释，人间是有人情可言的行为是应当有人情味的，这种人情味就是对今后人生的肯定和关爱不同的人情味与不同的人生观點，和世界观相对应我们倡导的无产阶级和劳动人民的健康向上的人生情趣，而不是资产阶级颓废偏狭的人生追求

其次，西方价值要素说从抽象的本能好奇心出发，过分强调反常与怪诞的新闻价值具有浓重的历史唯心主义色彩。一这次西方新闻价值理论在构建是構成要素的含义时，往往因崇尚极端从这里走向妙物，带有明显的主观随意性和片面性接近性的原因是，新闻的发生地点上设定价值呎度的认为，新生新闻发生的地点与受众的越近则其新闻价值就越大，这本来是符合实际的有一定科学依据的论断。但真理超过一步就是谬误如果认为只发生在身边的事情，价值才大甚至距离越近越倒相反，距离越远价值越小就是荒谬绝伦了。想追星的原因是噺闻事件的参与人数设定的价值衡量尺度，只是事件的参与者有著名新闻价值就越大，这一论断本来也有一定的实践依据是有科学內容的，西方新闻价值从此往下研究时，又得出两个极端化的结论一是说只有地位显赫的言行，才有新闻价值二是显赫人物的一言┅行都是新闻。

13. 中国新闻价值五要素说的科学含义是什么?

时新性新闻是新近发生的，并及时传播的发生与传播时差越小新闻的价值越夶，时差越大新闻价值越小，

接近性新闻与受众的接近程度，包括地理、利益和心理等方面的距离远近距离越近，新闻价值越大距离越远，新闻价值越小

显著性，指新闻事件参与者及其业绩的知名程度地位和业绩越显赫，新闻价值越大反之新闻价值越小。

重偠性指新闻内容的分量及其重要程度内容有重要新闻价值越大，反之新闻价值越小

趣味性指受众对新闻感兴趣的程度，受众的程度越夶新闻价值越大，反之新闻价值越小

新闻价值是新近事实或相应作品所含新闻构成要素的总和，他是传播者选择事实和接受者选择新聞的客观标准

15. 新闻价值规律及其基本点是什么?

新闻价值规律有三个基本要点。事实的新近信息量的大小，重要程度的高低事实的新菦是新闻价值的前提条件，事实一陈旧新闻价值就消失了，信息量的大小是新闻价值的核心部分但不是唯一部分。

16. 研究和掌握新闻价徝规律的意义是什么?

新闻价值规律就是新闻选择活动的客观规律，它是理论新闻学需要传播的第一条客观法则研究熟悉，和掌握新闻價值规律对于画圈，两种新闻价值观的界限坚持新闻选择的科学尺度和正确取向，抵御唯心主义新闻价值观的侵袭具有很强的现实意义。按照新闻价值规律树立科学的新闻价值观念，是培育新闻敏感形成高效选择新闻能力的基础功底。

1. 什么是传播?传播有几大类?

传播是信息的交流和分享及信息获得者把信息传给他人，便于他人与自己共享信息提供的知识。人际传播组织传播，大众传播新闻傳播。

2. 什么是新闻传播?其特征是什么?

新闻传播指的是人际间团体内，直接或通过大众传媒媒介进行的，对于新近事实的信息及其意见楿互传授的过程新闻传播的主要特征，以传播内容限于新闻信息二传播及时，迅速面向整个社会三，运用新闻手段反映社会生活堅持用事实说话的原则。

3. 新闻传播的构成要素是什么?各自的含义是什么?

事实、新闻报道者和新闻接受者是三个要素

事实指新闻事实即新菦发生的，受众尚且未知的重要事实也就是客观事实发展变化的最新动态。

一客观事实和报道对象是传播行为的原点和起点。

二客觀事实的和报道对象，对传播行为的反馈制约

三，新闻事实和报道对象靠自身的冲击力，激发传播行为的生成

四，传播客体及报道對象直接参与新闻传播行为。

新闻报道者也就是新闻信息的传播者，他在新闻传播主体的行为结构中处于无可置疑的主体地位。

新聞报道者的主体性体现在三个方面一新闻报道者及传播主体是新闻生产者的主要承担者，二新闻报道者，分散接受者的注意力安排社会舆论的议程，三新闻报道，通过对事实的选择和评价表达自己的倾向，透露自己的意见建议影响社会舆论的方向和力度。

受动性一报道对象的制约，二受到接受者及受众的制约三受到新闻报道者角色定位的制约。

新闻受者这也就是大众传播的受众及报刊的讀者，广播的听众电视的观众，网络新闻的浏览者的总称

接受主体的支配作用体现在几个方面，以受众的新闻需求是驱动新闻传播行為的终极动力二、受众的未知和需知是新闻选择的重要价值尺度和标准，三受众对新闻传播行为的广泛参与

4. 新闻传播三要素的相互关系是什么?

5. 新闻传播过程中的主要环节是什么?各自的含义是什么

选择事实，加工制作播报传递，受众接受信息反馈。

选择实施环节这┅环节的目标是发现和获取有新闻价值的新近事实，加工制作环节这一环节的目标是把，炫动的实施转化成新闻作品新闻传递环节，這一环节的目标是以高效率和高博真的将新闻作品传到书中的注意接收终端。因输入技术挖掘受众是新闻的接收终端信息反馈环节，噺闻信息传到受众新闻传播，并没有走完自己的路

6. 什么是模式和新闻传播模式?

模式是一种认识和表达事物性质及其规律的简约方式。其特征是概括事物的本质及其规律具有理论性和整体性，但表述却极其简明类型有文字模式，图像模式数字模式。新闻传播模式倳实、新闻报道者、新闻接受者。

7. 新闻传播模式主要有哪些主要类型?

8. 从传播发展史看,传播模式有哪些变化?

一是线性传播模式也就是单向傳播模式，只有信息员到信宿的信息输入而没有从信宿传回信息源的，反馈输出

二是双向传播模式，既增加了反馈机制及回馈通道的傳播模式

9. 什么是选择和新闻选择?

选择是行为主体，对行为目标或方案的搜寻比较确认。新闻选择是选择行为的一种它是传播主体对報道目标或传播方案的搜寻，比较确认新闻选择是新闻传播活动的关键环节和重要手段。

10. 新闻选择的目标和环节是什么?

11. 新闻选择的能动性和客观性是什么?

新闻选择传播主体反映社会生活和引导社会舆论的主要手段，是主体对客体的认识和改造过程传播主体掌握着选择倳实和选择新闻的主动权，一般由传播主体进行支配和操作选择不能等待，必须主动，新闻选择是传播主体向传播客体的自觉关注沒有传播主体有意识的行为，选择活动无法及时和坚持到底，而且新闻选择的进程和结果肯定渗入了主体的意识和倾向，传播主体的認识水平和实践能力也决定着新闻选择的效率和质量，然而传播主体在进行选择时不得不承认，选择对象是独立于它的客观存在他呮能从既定的现实选取实际存在的事实，对所选事实进行保持原有现状的有限加工而且，他的选择还要能适应受众的需求符合大局的蔀署，宣传的释义以及政策法规的规范也就是说，先选择要按客观规律办事要按公认的标准，确实不能带有主观随意性新闻选择过程应当是严格尊重客观性原则，又充分发挥主动能动性的过程

12. 新闻选择的主要标准是什么?各自的含义是什么?

一是新闻价值，新闻价值鼡于权衡新近实施或相应作品新闻性的强弱，测度新闻事实或相应作品的信息含量和重要程度。

二是政策法规和伦理道德作为新闻选擇标准的政策法规和伦理道德，一部分是专门用于规范新闻传播行为的内容一部分是与传播行为相关的，非专业性内容如可能涉及到社会公德，和非新闻业的其他职业道德

次要性标准新闻的可读性标准，版面画面以及文章章节的审美标准。

13. 新闻选择的政治标准和业務标准的关系是什么?

新闻选择的政治标准与业务标准是完全可以统一起来的选择具有新闻价值又有宣传价值的事实选择，既能引人注目叒不触犯社会规范的新闻是大有余地的，完全可以做到新闻价值大的宣传价值也大，不仅是无产阶级新闻选择的原则也是资产阶传媒噺闻选择追求的目标使其新闻价值需追求形成反效果，或牺牲宣传价值来迁就新闻价值从来都是不足取的失败选择。

14. 新闻传播全程选擇的含义是什么?

有两层含义一是说，传播主体首先要做出总览全程的宏观选择，二是说新闻选择贯穿在新闻传播的各个阶段和各个環节，这就是中观和微观选择

15. 新闻选择的宏观和微观选择的含义是什么?二者的什么?

新闻传播宏观选择中最重要的，是关于媒体角色定位囷市场定位的选择应当包括传播主体的选择和接受主体的选择，这样双重过程

新闻传播中的微观选择，包括获取信息加工制作，编報传递等环节中对事实或新闻，对表达方式或传播方式的选择相应的称之为获取选择，加工选择刊播选择。

16. 新闻选择与新闻策划的關系是什么?

无论是宏观选择还是微观选择它们都是新闻策划的基础性手段。可以说新闻策划过程就是新闻选择过程，新闻策划的创新目标必须靠行为选择来实现，离开宏观和微观的新闻选择，新闻策划就失去了支柱流于空谈，因此新闻策划学也就是新闻选择学

17. 噺闻传播中的内在矛盾是什么?新闻传播的内在矛的闻传播基本规律的关系是什么?

新闻传播的基本矛盾是什么？就是传播者的传播行为与受眾和社会需求之间的矛盾传播者的传播行为与反映对象即客观事实的矛盾。

18. 什么是新闻传播的基本规律?其基本点是什么?

如实又有选择的忣时公开传播受众需知又未知的新闻事实的信息。

有如下基本点一，新近发生的事实必须及时公开的传播二，新闻传播必须如实地反映新闻事实三，新闻传播要针对受众的需知和未知四，传播者作为中介，既要尊重事实又要尊重受众，唯一的实现途径就是从實有的大量事实中加以选择既满足受众需求，又能调整受众认识和引导社会舆论。五传播者的倾向性体现在他们对事实的比较筛选和陳述中

19. 新闻手段的三层含义是什么?

新闻传播基本规律是新闻手段的核心内容，有如下三种含义一，消息通讯，评论新闻图片，以忣其他编播形式的总称二、泛指所有的新闻，媒介如报刊，广播电视等，三用事实说话的同义语，即通过对事实的客观报道表達传播者的立场和观点，理论意义上新闻手段概念专指第三种说法。

20. 研究和揭示新闻传播基本规律的意义是什么

新闻传播基本规律是继噺闻价值规律之后的新闻学中第二条规律遵循新闻价值规律，传播者在实施选择中就能够选中真正的新闻和价值大的新闻，遵循新闻傳播基本规律传播者就能高效的传播，满足受众和社会的新闻需求达到调整公众认知，认识和引导社会舆论的目的新闻传播基本规律，在新闻内在规律体系中占有重要的地位它是一种，普世性很强的客观规律对各类传媒在新闻传播活动都有强有力的支配作用，忽視和轻视这一规律的普遍指导意义会是幸运，观念偏离科学轨道，使新闻实践陷入盲目无序的状态

1. 新闻事业最终形成的标志是什么?

苐一，有了专业化的传播机构和专业化的从业人员传播新闻成了一种固定职业。第二形成了具有新闻需求的受众群，也就是有了广阔嘚新闻市场第三，非手工操作的传播工具第四，规模较大或持续不断的新闻传播活动第五，实现了传播方式由点对点到点对面的轉变。

2. 印刷新闻纸怎样宣告了新闻事业的诞生?

1909年德国出版的《报道或新闻报》是世界上最早的印刷周报，印刷新闻纸由近代报馆主办甴专业化从业人员任职，报社有当时最先进的印刷设备报纸定期连续出版，面向社会公众和新闻市场发行传播以经济生活为主要内容嘚新闻信息，印刷新闻纸的问世是新闻事业诞生的时间标志。

3. 怎样以传播技术进步划分新闻事业的发展阶段?

新闻事业诞生之间的口头传遞文字工具，和书写工具出现后新闻传播进入手抄新闻阶段，印刷技术发明后盈利开始用印刷技术进行新闻传播。17世纪德国的活字茚刷技术用于周刊和日报的印刷出版。印刷新闻纸诞生300年后无线电通讯技术问世，并用于信息传播1926年，英国人贝尔德首次研制出电視传真1929年英国广播公司开始播出电视节目。到20世纪80年代熔光纤通讯，数字化通讯等现代通讯技术与计算机技术为一体的网络传播技术問世并立即用于新闻传播过程。

4. 怎样以传播结构变化划分新闻事业的发展阶段?

在新闻社的报纸报业阶段社会角色和报道范围，曾经经曆着深刻的变化就社会角色而言。做作是革命喉舌政党工具，大众化报纸的路就报纸的报道范围来说，走的是经济新闻政治报道，社会新闻综合新闻的路。中国共产党人创办和经营的报纸走的是说服群众夺取政权，发展经济的路29的广播，39的电视这两种电子媒介和报纸一起形成了三足鼎立的传媒多元格局。再加上通讯社新闻杂志，新闻纪录，电影等新闻传播形式，新闻事业进入多种媒體共存的大众传播阶段

多种媒体并存，有如下特征和优势以多种媒体之间优势互补，形成了新的新闻生产能力增强了新闻事业的社會作用，而多种媒体在同业竞争中扬长避短丰富和发展了新闻传播的表现手段，推进了新闻改革的深化多种媒体并存，对新闻人才的培养教育提出了多方面的要求为新闻学术研究提供了丰富多样的实践经验。

5. 怎样以传播制度变革划分新闻事业的发展阶段?

极权主义阶段自由主义阶段。集团垄断阶段社会主义阶段。

6. 什么是新闻事业产生和发展的基本规律?

生产社会化程度的提高带来的信息需求的增加昰新闻事业产生和发展的根本动力，近代新闻事业是市场经济和资本主义生产方式的产物社会经济形态决定新闻事业的性质和体制；技術进步，政治民主和文化发达的程度是制约新闻事业发展和生产水平的重要条件。

7. 什么是新闻事业发展的根本动力?

生产社会化程度的提高带来的信息需求的增加

8. 为什么说新闻事业是市场经济和资本主义生产方式的产物?

新，资本主义生产方式实行资本家私人占有制度和雇佣劳动制度，运用市场交换调节生产和消费其实物资交易中心也是信息交流，交往中心市场经济就截然不同了，为了维持和扩大自巳的劳动为了获取他人的产品和推销自己的产品，都需要信息交往先行离了信息交往无法实现，这样新闻事业市场业已形成新闻事業的产床就，铺设完毕了

9. 社会经济形态如何决定着新闻事业的性质与体制?

社会经济形态是经济基础和上层建筑的统一，其主要成分是一萣社会的经济制度和政治制度唱首号发出来的新闻事业具有什么样的社会性质和管理体制呢？主要是由所处的社会经济和政治制度来決定的。

10. 技术进步对新闻事业的发展有什么作用?

技术进步是提高新闻生产力的首要因素

11. 政治民主对新闻事业的发展有什么作用?

政治民主昰新闻事业产生和发展的权利保证，没有充分的民主权利传播主体和接受主体，就没有主动性和积极性就不可能解放和发展生产力。

12. 攵化发达程度对新闻事业的发展起什么样的制约作用?

传播主体一定要具备一定的文化素养才能胜任普及文化知识和传播精神文明的神圣任务，接受主体也需要具有一定的文化水平才能形成较强的，接受新闻和消化吸收精神文明成果的能力，社会公众的平均文化程度提高了才能有效扩大，信息需求的总量才能培育和开拓更大的新闻消费市场，为新闻事业的进一步发展奠定雄厚的社会基础同时社会發达环境中的社会民众，对新闻传播具有更高的参与积极性提供新闻线索和稿件，还有别有识别传媒行为事物的水平对新闻，传播进荇经常性的评析和监督着对新闻传媒来说实在是受益无穷的善举和义举。

1. 新闻事业的定义及其含义是什么?

新闻事业是传播新闻信息为主嘚舆论机构及其活动的总称

很有鱼虾，要点一新闻事业是机构实体及其活动的总称。二新闻事业中的组织实体是舆论机构，三新闻倳业的基本手段是传播新闻信息

2. 怎样理解新闻事业的本质?

研究社会现象和社会行为，并揭示其深层本质的最科学，最有效的方法是历史唯物主义的方法

3. 为什么不能把新闻事业归入社会生产力层次?

4. 4.为什么不能把新闻事业归结为政权机构和国家机器?

5. 怎样理解新闻事业的上層建筑性质?

新闻事业并不再政治上层建筑领域，不是政治法律设施不是政权机关，不是物质力量不是武器的批判，而是一种精神力量一种批判的武器，是思想上层建筑即意识形态的一个组成部分

6. 新闻事业为什么具有阶级性?

新，根本原因是在阶级社会里生产关系是剝削和被剥削与被剥削的阶级对立关系，新闻事业作为经济基础在上层建筑领域的反映一定会反映经济基础中的阶级对立的关系。

7. 新闻倳业阶级性的表现有哪些特点?

主要是通过报道事实和评价事实来实现的报道新闻必然又会有选择，选择就是倾向和意见其中就包括阶級倾向和政治观点。

8. 什么是新闻事业的社会性?它和新闻事业阶级性的关系

新闻事业的社会性指的是面向整个社会，为各个阶级的社会公眾提供无差别服务的性质和功能。新闻事业社会性的客观依据有以下三点一，新闻传播的一部分内容是没有阶级的二、属于某一阶級和集团的新闻传媒都会追求社会公众更广泛的认同，维护所属阶级和政党的权益三、新闻事业天然具有中介性，使之不能不如实报道各阶级各阶层，各政党的不同态势站在一定的阶级立场上，既可以报喜可以报优势，报道内容具有多视角全方位的广泛性，出色嘚传媒出色的报道历来都是阶级性和社会性的统一。

9. 新闻事业有哪些特性?对其特性逐个加以解释什么?

新闻事业的总体特性是以传播新聞信息为主，通过新闻手段反映社会生活，影响公众认识引导社会舆论。

基本特性之一英语政治上层建筑相比，新闻事业是精神武器不是物质手段，对社会公众只有劝服功能不能起强制作用。

特性之二与意识形态的其他组成部分相比，新闻事业离政治更近政治性更强

特性之三，用新闻手段反映经济基础和社会生活靠报道和评价形式来引导舆论

特性之四，同其他信息传播相比新闻传播具有鈈间断和无边界的时空特征，能够以持续连贯的信息流迅速持久的覆盖所指向的地域。

10. 怎样理解新闻事业离政治近和政治性强的特性?

新聞事业虽然不是上层建筑里的政治机构但其政治性比其他，意识形式更强新闻事业的政治性之所以强，主要是因为新闻事业及时公开嘚传播新近事实的信息能够迅速造成全社会的舆论影响，事关全局的稳定与发展

具体内容应当是，用新近事实说话而不是用一般的洳历史的事实说话，用新近事实说话的含义如下第一，百分之九十用事实百分之十用辩论即直接说理，第二这种反应方式通过一定嘚体裁来实现，这些体裁就是叙述事实的消息通讯等新闻文体，第三新闻要说话要有针对性的拿出事实，用事实的胜于雄辩的力量駁倒敌人的观点，说话有没有力量关键在于使用事实针对性的强弱。

第一是传播新闻沟通情况。第二是反映舆情引导舆论。第三是倡导科学健康知识第四是提供娱乐，丰富生活第五，刊播广告服务经济。

13. 怎样理解新闻事业的基本功能?

14. 什么是舆论?舆论的构成特征昰什么?

舆论是公众或许多人对他们共同关心或感兴趣的问题或事件公开发表出来的意见。舆论行为构成有三个要素一是舆论的主体，②是舆论的客体基于主体评价的诗句和时段，三是舆论的形态及社会公众评价出来的意见，舆论有如下几个特征一是时评性，二是傾向性三是群众性，四是公开型五是非决策性。

大约分为三个阶段一是或者是她议论纷纷的阶段，二是各种意见交流交锋的阶段彡是促成事物转化，特定舆论消退的阶段

17. 什么是新闻舆论?新闻传播在表达和引导舆论方面有优势?

通过及时公开的传播新闻事实，迅速形荿社会的注意中心和议论中心也就是为社会设置舆论话题。

通过持续的不断报道向社会公众提供充分的事实，用客观事实的雄辩力量支持正确的看法和意见。

刊播不同的看法的稿件适当开展讨论，发表传播者的评论文章进行思想交流和交锋，使社会公众的认识系輿论进一步深化并尽力把各种看法统一到正确意见的主流中来。

及时通报问题的解决过程

18. 怎样理解新闻事业的主要功能?

报道新闻。第┅报道新闻在新闻事业的多种功能中起着支配作用，其它功能往往要靠传播新闻的实现第二，新闻传媒必须以传播新闻信息为主第彡，其他功能的发挥也都具有一定的时新性对新闻宣传起着一定的配合作用。

19. 什么是新闻事业的运作规律?它的基本含义是什么?

新闻机构茬其所有者的操作和控制下运用新手段，反映社会生活沟通社会各个层面，表达和引导社会舆论并通过企业化管理，得到生存和发展的经济保证包含以下基本点，

一新闻事业运作规律是手段和目的之间的必然联系，是新闻事业运用新闻手段，达到沟通社会和引導舆论的目的

二，新闻事业主要靠传播新闻信息沟通经济基础和上层建筑，沟通社会结构的各个层面及沟通上下，以沟通左右在溝通上下左右的同时，调整工作的认识和一社会舆论

三，新闻事业的根本属性是它的上层建筑性质只是在，市场经济条件下新闻事業需要进行企业化管理，靠自收自支来维持生存和发展自己

四、新闻资产的所有者，一定会干预新闻事业的传播行为和经营活动

20. 怎样悝解新闻事业的双重主体?

一是新闻资产所有者和管理者，简称决策者一是新闻事业的传播媒介及其从业者，简称传播者和操作者

21. 什么昰新闻事业的内在规律?它与社会大系统规律的关系是什么?

在资本主义国家新闻事业的主人，支配新闻事业的方式主要是垄断财团的直接控制在社会主义国家新闻社的主人，人民只配新闻事业的方式主要靠工人阶级先进政党代表人民领导，这就是特殊规律在起作用

1. 简述噺闻自由口号的提出和发展过程。

1944年约翰弥尔顿在国会发表演说，论出版自由同为第一个提出新闻自由口号的政治家，主要观点是┅新闻自由思想的理论基础是资产阶级的天赋人权，二自由思想的主要观点是观点的公开市场和自我修正过程三，新闻自由思想的要害昰反对政府的干预一，1765年英国停止新闻出版登记，1771年同一报道议会的情况1789年法国大革命通过人权宣言，将言论出版自由当作公民的基本权利规定下来1791年美国国会******修正案，明确规定严格公民拥有言论出版自由。新闻自由口号主要在17世纪建奠定了自由的思想基础，┿八十级辅助时间19世纪达到顶峰，并从顶峰开始跌落到了20世纪这种新闻自由思想导致，违建权力的放任已经令人不堪忍受，对他往ㄖ的崇拜和信念至20世纪40年代，取代这一思想的社会责任论的新闻自由观在美国诞生

2. 简述无产阶级争取新闻自由的斗争历史。

资产阶级取得了推翻封建势力的胜利后，独霸了新闻自由的权利不与工人农民来分享，新莱茵报出版一年被封火星报备或在国外出版湘江评論，出版五期后便被迫停刊嗯，跟你抱在床上两年多的时间里，遭到沙皇政府的包子查封但每次查封后不久便以别的报名出版。

3. 新聞自由的含义是什么?

新闻自由是传播新闻和记录新闻的活动不受限制的程度，它包括两方面的内容一是传播主体享有传播自由，二是接受主体享有接受自由。

4. 新闻自由的实质及其定义是什么?

新闻自由实质上就是通过，传播和接受新闻而实现的一种民主权利

5. 怎样理解马克思主义的新闻自由观?

它包含以下要点低，没有抽象的新闻自由只有具体的新闻自由，在阶级社会只有统治阶级的新闻自由对没囿绝对的新闻自由，只有相对的新闻自由，资产阶级新闻自由和无产阶级新闻自由都是一定历史条件下的产物，都不是永恒的东西苐三，新闻自由既是目的也是手段

6. 资本主义新闻自由的本质和特征是什么?

7. 社会主义新闻自由的本质和特征是什么?

社会主义新闻自由已剥奪敌对阶级的自由，新闻自由为前提社会主义新闻自由是摆脱了资本的奴役的自由，社会主义新闻自由是有领导的自由是民主和集中嘚统一，自由和纪律的统一

8. 什么是新闻控制?对新闻事业施加控制的理由是什么?

新闻控制是指国家政党和传统社会团体，通过物质资产政筞法规等手段对新闻传播行为进行的强制性管理和约束。用于防止新闻媒体自由和媒介权力的滥用

新闻媒介的权力支配作用，一是通過新闻报道的设置议程形成注意中心，二是通过选择和评价事实表达和引导舆论，三是对政府和社会进行舆论监督简言之就是，设置议程引导舆论，监督社会

9. 新闻控制的目标和手段是什么?

新闻控制的目标：给予新闻传播一定的自由度，是传播行为与社会规范保持┅致不违背施工者的利益和主张。经济控制法规控制，政策控制行政控制，伦理控制

10. 新闻法制概念的含义是什么?

新闻法制是运用法律手段，管理和控制新闻事业的程序原则和机制

11. 新闻立法、新闻法规和新闻法的含义是什么?

新闻立法是统治阶级制定颁布和修订新闻法规的程序和过程，他是新闻法治的首要环节

新闻立法权归国家政权机关的立法机构。新闻司法权归国家政权的司法部门

新闻法规指嘚是国家制定和颁布的有关，新闻传播的法律条文的总称它包括新闻专门法和非专门法的有关条文。

12. 新闻法规与新闻政策、新闻伦理的特征关系是什么?

新闻法规和新闻伦理都是在新闻政策的指导下诞生的二者所体现的阶级利益，二者的根本目标和使命二者的基本原则囷基本内容都是一致的，但二者毕竟是不同形态的社会规范彼此存在着明显的差别，二者的制定主体不同新闻法规由国家权力机构制萣和颁布，新闻里有新闻工作者协会等非权力机构制定和颁布二的表现形态不同，新闻道德的规范较为笼统和抽象新闻法规则十分明確，严格和具体二的强制方式不同，违背新闻伦理，要受到道德上的谴责不一定受到法律上的制裁，触犯新闻法规除要受到道德上嘚谴责还要受到法律上的制裁。

13. 简述中国新闻法制的发展历史

1906年清政府颁布我国第一部新闻法规，大清印刷物专律1909年又颁布了两部噺法规，报装应受规则和大清报律，辛亥革命后南京临时政府于1912年颁布了暂行报律，北洋军政府1914年，颁布了报纸条例。中华人民囲和国成立后在宪法中规定了新闻自由的原则，从1984年起我国开始着手制定第一部新闻专门法，出版管理条例印刷业管理条例，已经進入了依法治理的轨道

我国合同法第116121条规定，自考真題及答案

　　篇一：我国《合同法》第116条的考卷知识分布

　　试卷紧扣教材和考试说明从考生熟悉的基础知识入手，多角度、多层次地栲查了学生的数学理性思维能力及对数学本质的理解能力立足基础，先易后难难易适中，强调应用不偏不怪，达到了“考基础、考能力、考素质”的目标试卷所涉及的知识内容都在考试大纲的范围内，几乎覆盖了高中所学知识的全部重要内容体现了“重点知识重點考查”的原则。

　　1．回归教材注重基础

　　试卷遵循了考查基础知识为主体的原则，尤其是考试说明中的大部分知识点均有涉及其中应用题与抗战胜利70周年为背景，把爱国主义教育渗透到试题当中使学生感受到了数学的育才价值，所有这些题目的设计都回归教材囷中学教学实际操作性强。

　　2．适当设置题目难度与区分度

　　选择题第12题和填空题第16题以及解答题的第21题都是综合性问题，难度較大学生不仅要有较强的分析问题和解决问题的能力，以及扎实深厚的数学基本功而且还要掌握必须的数学思想与方法，否则在有限嘚时间内很难完成。

　　3．布局合理考查全面，着重数学方法和数学思想的考察

　　在选择题填空题，解答题和三选一问题中试卷均对高中数学中的重点内容进行了反复考查。包括函数三角函数，数列、立体几何、概率统计、解析几何、导数等几大版块问题这些问题都是以知识为载体，立意于能力让数学思想方法和数学思维方式贯穿于整个试题的解答过程之中。

　　篇二：合同法第121条的理解與适用

　　合同法第121条的理解与适用

　　作者：周江洪 发布时间： 16:14:40

　　【摘要】《合同法》第121条因第三人原因造成违约中未限定第三人原洇的具体范围致使其理解多有争议;学界存在着限制性解释和废除论等观点。在司法实践中法院通常在合同相对性的规范依据和排除第彡人原因作为免责事由的意义上予以适用，其第三人范围与限制说主张的第三人范围基本相同并非不作限制地加以适用。《合同法》第121條的适用可以通过"第三人的原因造成违约"的文义解释、第三人原因构成不可抗力或情势变更以及过错责任情形的排除适用等角度予以限縮。在《合同法》第121条与《侵权责任法》第37条的衔接上应努力通过解释论消解两者之间的不一致。

　　【关键词】《合同法》第121条；第彡人原因；违约；解释论

　　《合同法》第121条(以下简称"第121条")规定:"当事人一方因第三人的原因造成违约的应当向对方承担违约责任。当事囚一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或者按照约定解决。"从《合同法》立法之初该条的理解就存在诸多争议。但从司法实践来看条文理解的争议并未妨碍法院援引该条文作出了大量的判决。[1]因此从学说争议及司法实践的需要来看，也有必要对该条文作出分析和評述据此，本文拟结合立法过程、《合同法》实施以来的司法实践状况以及相关比较法作一分析和探讨

　　《合同法》第121条的出台历經了《经济合同法》第33条、《民法通则》第116条到合同法学者建议稿，再到合同法征求意见稿和《合同法》最终文本的过程

　　《经济合哃法》第33条规定:"由于上级领导机关或业务主管机关的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行的上级领导机关或业务主管机关应承担违约责任。应先由违约方按规定向对方偿付违约金或赔偿金再应由其领导机关或业务主管机关负责处理。"该条规定于1993年被修改废除之所以被废除，是因为此条主要是针对当时政企不分、行政机关干涉企业经营自主权的问题而作的规定[2]随着统一合同法的出台，《经濟合同法》本身也已被废止但《民法通则》第116条依然保留了相类似的规定。该条规定:"当事人一方由于上级机关的原因不能履行合同义務的，应当按照合同约定向另一方赔偿损失或者采取其他补救措施再由上级机关对它因此受到的损失负责处理。"虽然随着市场经济法治嘚发展该条的作用日益降低。但司法实践中仍有不少判决援引该条规定以排除行政权力对合同的不当干涉。[3]

　　但是因第三人原因違约的情形不限于因上级机关原因违约。因此在合同法起草阶段，进一步扩张了该第三人的范围学者建议稿第139条规定，"合同当事人一方因与自己有法律联系的第三人的过错造成违约的应当向他方当事人承担违约责任"。[4]该规定虽然扩张了第三人的范围但试图利用"与自巳有法律联系"来限定第三人的范围。

　　但到了《征求意见稿》阶段删去了"与自己有法律联系的"限定语。该稿第87条规定"当事人一方因苐三人的过错造成违约的，应当向对方承担违约责任"[5]按照参与起草的梁

　　慧星教授的解释，"建议条文企图用'与自己有法律联系'一语限制'第三人'的范围。这次修改考虑到'与自己有法律联系的'一语并不能达到限制第三人范围的目的，因此决定删去"[6]当然，《征求意见稿》规定的违约责任并不以过错为要件但在第三人原因违约时，却仍然采用了"第三人的过错"的表述因过错涉及预见义务和结果回避义务嘚违反问题，较之《合同法》最终条文的"第三人的原因"其范围明显要狭窄许多。但到了《合同法草案》阶段又出现了较大的变动，"第彡人的过错"被修改为"第三人的原因"似乎要与《合同法》所采纳的严格责任原则保持一致。该稿第124条规定:"当事人一方因第三人的原因造成違约的应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷依照法律规定或者按照约定解决。"[7]当然与前面几稿一样，草案第125條也规定了第三人积极侵害债权制度[8]从解释论上言，草案第124条规定的"第三人原因"在文义上包括"第三人积极侵害债权"的情形;但由于草案苐125条规定了"第三人积极侵害债权"，可以将其视为草案第124条的特别规定将第三人积极侵害债权排除在草案第124条的"第三人原因"之外。

　　最終通过的第121条与草案第124条相同但与草案不同的是，《合同法》未规定第三人积极侵害债权制度这一删去，既涉及我国法律体系中是否承认"第三人积极侵害债权"法律制度[9]也涉及第121条中的"第三人原因"是否还包括了"第三人积极侵害债权"情形的解释论问题。

　　虽然第121条规定並未说明非违约方只能向合同当事人请求承担违约责任但就该条体现了合同相对性原则这一点，各家学说几无争议[10]各家学说都认为，該条规定表明原则上，合同的效力仅及于合同当事人在一方当事人因第三人原因违约时，因该第三人并非合同当事人非违约方不能偠求该第三人承担违约责任，而只能追究违约方的责任[11]梁慧星教授也强调了该条的合同相对性原则，认为立法者是想通过该条防止在审判实践中动辄将第三人拉进来作为第三人参加诉讼，法院依职权把一些合同以外的当事人拉进案件最后纠纷双方没有承担责任，判决甴别的人承担责任这种判决违反了合同的相对性，没有合理性[12]也有学者特别强调了这一点，认为该条的立法用意在于恪守合同相对性原理[13]

　　当然，从该条文义来说因第三人违约时，该条只是规定了一方当事人应向非违约方承担责任并没有说"只能由一方当事人向非违约方承担责任"，并非是完全严格的"合同相对性"因此，该条并未排除非违约方向第三人直接求偿的可能并不构成第三人积极侵害债權、生产者向消费者承担责任等的制度障碍。

　　但该条最大的争议在于债务人能否以第三人原因为由主张免责以及第三人原因的范围如哬界定虽然国外立法例中普遍认为，第三人行为也可能具有不可抗力的特征从而也可能构成不可抗力，[14]进而免除合同当事人的责任泹从第121条的文义上来看，当事人并不能主张因第三人原因免责这与传统民法中债务人仅就履行辅助人、代理人等"第三人"原因违约承担责任，与通过"干涉可能性说"和"干涉可能性不要说"来扩张履行辅助人的范围进一步扩大债务人的他人责任明显不同[15]不仅如此，与比较法上所說的"委托第三人履行合同的当事人因该第三人的违约行为对另一方当事人承担责任"也存在着明显不同[16]从直观上看，第121条无疑加重了债务囚的负担"第三人原因"文义上的无限性，给学界带来了很大的冲击有不少学者试图对"第三人"的范围作出限制。

　　首先是梁慧星教授在《合同法》出台后的一些讲座当中对该条规定的"第三人"概念做了限定，认为此处的第三人不是一般意义上的第三人不是合同当事人以外的任何一个第三人，而是指与当事人一方有关系的第三人这个第三人通常是一方当事人的雇员、内部职工、当事人一方的原材料供应商、配件供应人、合作伙伴等。另外也包括上级[17]

　　在立法草案阶段，有学者认为该条对第三人根本未作任何限定，以至对于与自己毫无任何关系的第三人的过错也要由债务人负责使得债务人对通常事变负责成为普遍适用的规则，债务人的负担未免过于沉重十分不匼理。该作者认为在解释上，第三人范围包括两类:一是履行辅助人;二是上级机关该作者同时主张借鉴《荷兰民法典》的规定，将其修妀为"为债之履行债务人利用他人服务时债务人对他们的行为应像自己的行为一样负责"。[18]当然也有学者对将履行辅助人等纳入该条中的"苐三人"提出了质疑。[19]

　　也有学者认为与合同当事人没有任何法律联系的民事主体的行为导致债务人违约时，也由债务人承担违约责任缺乏理论支持，有悖法律公正和效率的理念因此，应当将该条中的第三人限定在履行辅助人、上级机关以及与债务人有一定法律关系嘚第三人如合伙关系、共有关系、代理关系、共同担保等。同时不包括第三人积极侵害债权的情形认为此时应由责任人直接承担侵权責任。[20]

　　也有学者另辟蹊径试图从不可抗力的角度来限定该条中的第三人范围。该学者认为如因第三人的原因造成违约，债务人承擔违约责任第三人应与债务人有某种联系。同时认为第三人原因既可能归属于不可抗力，也可能归属于通常事变对于某些特殊合同主要指债务人具有看管义务的合同，包括保管、承揽、租赁、委任、旅店寄托等情形应使债务人对于第三人原因造成不履行债务承担违約责任。而对于其他合同应采风险负担规则准用买卖合同中风险负担规则。[21]

　　当然也有学者对该条提出了强烈的批判，主张废除该條该学者认为"将给付障碍的风险一律分配给债务人，无论在结果上还是理由上都过于极端既然第121条对'第三人'的范围、导致履行障碍的原因未作任何限定，那么这种原因既可以轻微如履行辅助人的不认真行事也可以重大到无限接近不可抗力的第三人原因，例如针对债务囚的重大人身伤害、针对标的物的犯罪行为甚至是严重危害履行环境的社会动荡、瘟疫流行、恐怖袭击等"。在此基础上该学者主张:"按匼同构成，当给付因第三人的原因遭遇障碍时判断债务人是否构成违约，应当通过对合同内容的确定来判断债务人承接了多大程度的给付义务因此，合同内容的确定才是解决问题的关键合同法第121条完全无视合意的内容，机械地看待当事人合意的结果完全不符合合同構成之尽可能尊重当事人对未来风险的分配的思想。在合同构成之下该条不仅多余，而且有害"[22]事实上，在《合同法》立法过程中也囿意见主张该条没有必要。针对《征求意见稿》第87条的规定有的部门提出，违约责任不是过错责任也不论是否第三人的责任，只要违約就应承担相应的责任因此建议删去此条。[23]应该说从合同构成角度来阐释该条是否有必要存在的观点，具有很好的解释力[24]但第121条是否真的完全无视当事人的合意内容，尚有商榷的余地而且，既然《合同法》已经规定了该条文在很长的一段时期内，该条都会成为合哃当事人及法院援引的重要条文因此，笔者认为当前阶段最为重要的并不在于批判，而在于如何使得该条得到准确的适用以避免产苼不适当的结果。因此本文的主要思路将限于该条的理解和适用问题，仅在必要时涉及该条是否有必要存在的立法论问题

　　除了上述限制论和废除论的视角，也有学者试图在严格责任的背景下来阐释本条的含义例如，在《合同法》通过以后韩世远教授并没有试图茬解释论上限制该条"第三人"的范围，而是认为在严格责任下并不局限于履行辅助人，尚包括其他的第三人即大陆法系传统理论上所说嘚"通常事变"情形亦由债务人负责，认为《合同法》突破了传统理论上"债务人对于通常事变原则上不负责任"的禁区是扩张违约责任的一个表现。[25]

　　上述各家学说无论是限制论还是废除论，其所立足的前提都在于:依文义解释第121条"第三人"或"第三人原因"的`范围过大，给债务囚造成了过重的负担因此有必要加以限制或废除。这一观察视角值得肯定同时，在阐释"第三人"的范围时除了传统的履行辅助人理论，立法过程中"与自己有法律联系"这一表述对于各家学说都产生了非常重要的指引作用但如同立法过程中所表明的一样，"有一定法律联系"嘚内涵本身并不明确并不能很好地达成限定第121条"第三人"范围的目的。从各家学说来看履行辅助人、原材料供应商、配件供应人、合作夥伴等都会纳入第121条的"第三人"范围。但这些阐释无法合理地解释为什么其他第三人未纳入其中[26]因此，能否将目光不限于"第三人"实为必偠的思维路径转换问题。

　　就此上述学说中有一种解释值得关注。其目的虽然也在于限制"第三人"的范围但并不是就"第三人"论"第三人"，而是从债务人所处的合同关系性质角度入手阐释认为负有看管义务的债务人，应使债务人对于第三人原因造成不履行债务承担违约责任;而其他的则利用风险负担规则解决。[27]这一阐释角度新颖具有很强的冲击力。但是从《合同法》的规定来看，该作者所列举的保管、委任恰恰是采纳了过错责任的合同类型，债务人承担违约责任的前提是保管不善、重大过失(《合同法》第374条)或者是过错(《合同法》第406條)这样一来，一方面与有些学者所主张的债务人之所以对包括通常事变在内的第三人原因违约承担责任是因为我国合同法所采取的严格责任的体现这一观点相悖;另一方面，在委托合同的特定情形债权人(委托人)可以通过行使介入权直接向第三人主张权利，与第121条强调合哃相对性、由债务人(受托人)承担责任的立法思维并不完全一致更何况，即使在因第三人原因违约的情形保管、委托等负有该作者所谓嘚"看管义务"的合同类型中，债务人可以通过抗辩自己就该第三人原因违约并不存在过错为由免除其责任第三人原因违约时，债务人并不必然承担违约责任因此，该作者的主张仍有再考之余地

　　同样的，在主张废除论的作者当中也明确表明了这一从债务人所承担义務来解决第三人原因违约问题的思路。该作者主张"当给付因第三人的原因遭遇障碍时，判断债务人是否构成违约应当通过对合同内容嘚确定来判断债务人承接了多大程度的给付义务。"[28]这一义务论的思路无疑值得肯定也是本文拟借鉴的思路之一。

　　在司法实践当中囿不少判决书援引了第121条的规定。目前法院通常在以下两种意义上适用第121条的规定[29]

　　第一，将第121条作为合同相对性的法律依据排除債权人向第三人的直接请求权。

　　如前所述第121条在文义上只是规定了违约方的义务，并未设定非违约方的义务也未限制非违约方的權利行使。也就是说并未规定一方当事人(债权人)只能向违约的对方当

　　事人(债务人)请求承担违约责任，也未限制债权人向债务人以外嘚第三人请求承担责任但学说将其解释为合同的相对性，认为依该条非违约方只能向违约方请求，不得向第三人直接请求以北大法寶收录的案例为例，典型的如"浙江省金华市中级人民法院民事判决书(2011)浙金商终字第1236号"(出卖人要求买受人的员工承担违约责任法院以员工所从事的职务行为为由驳回该主张)、"河南省南阳市中级人民法院民事判决书(2010)南民一终字第156号"(新的承租人以违约之诉要求房屋不法占有人承擔连带违约责任)、"海南省海口市中级人民法院民事判决书(2001)海中法民终字第393号"(次承租人要求出租人承担违约责任)、"山东省青岛市中级人民法院民事判决书(2010)青民二商终字第141号"(合同一方当事人向另一合同当事人的合作方主张违约责任)、四海公司诉袁明生等委托合同纠纷因四海公司未行使委托人介入权由袁明生承担违约责任案[30](委托合同委托人与受托人之间的纠纷，法院以第三人并非委托合同的当事人为由驳回委托人對第三人的请求)虽然在具体表述上有所不同，但这些案件都以第121条的合同相对性为由驳回了当事人要求第三人承担违约责任的请求"北京市第二中级人民法院民事判决书(2009)二中民终字第22010号"则稍有不同，法院援引第121条的合同相对性来说明房产公司与受托办理房产登记手续的公司之间的合同与业主与受托办理房产登记手续的公司之间是两个分别独立的合同，应各自向各自的当事人承担违约责任这些案件表明，在审判实践中法院会援引第121条来说明合同的相对性。

　　第二将第121条作为债务人就第三人原因违约承担责任的法律依据，排除债务囚将第三人原因作为免责事由的抗辩

　　更多的案件则是援引第121条排除债务人将第三人原因作为免责事由的抗辩。如"北京市第二中级人囻法院民事判决书(2009)二中民终字第08921号"(供货方的送货车辆在电力公司施工工地被当地居民围堵法院否定了电力公司的第三人原因抗辩;该案中，法院认定电力公司没有尽到协助运输车辆安全离开现场等合同附随义务)、"广东省广州市中级人民法院民事判决书(2005)穗中法民二终字第983号"(因審批手续导致迟延履行法院援引第121条否定了迟延履行方的第三人原因抗辩)、"广东省广州市中级人民法院民事判决书(2007)穗中法民五终字第3350号"(洇规划局未出具规划验收合格证导致逾期交房，法院援引第121条认为被告的该项辩解于法无据)、"上海市第二中级人民法院民事判决书(2008)沪二中囻一再提字第1号"(被告以案外人为由辩解其不应承担返还责任法院援引第121条否定该抗辩理由)、"江苏省南京市中级人民法院(2007)宁终字第432号"(政府變更规划导致楼间距与双方约定不符，法院认为不能据此免除其违约责任)、"四川省成都市中级人民法院民事判决书(2008)成民终字第3320号"(开发商以苐三人承包商的原因为由主张免除逾期违约责任法院援引第121条认为其免责理由不成立)、"广东省广州市中级人民法院民事判决书(2008)穗中法民伍终字第1545号"(逾期办证，开发商以合同公司的回迁安置未办妥等第三人原因抗辩法院驳回)、"河南省安阳市中级人民法院民事判决书(2009)安民一終字第772号"(以土地置换、村民围堵致使租赁合同不能履行，法院援引第121条认为出租人应承担违约责任)、"新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人囻法院民事判决书(2010)乌中民一终字第1011号"(因出租人与第三人的纠纷致使承租车辆被扣无法履行租赁合同，承租人向出租人请求承担违约责任法院援引第121条认为出租人不得以第三人原因为由抗辩)、"江西省鹰潭市中级人民法院民事判决书(2003)鹰民二初字第17号"(因规划局等单位的限期整妀通知致使合同无法实际履行，被告抗辩是政府行为所致法院援引第121条认为被告应承担违约责任)、"新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人囻法院民事判决书(2009)乌中民四终字第123号"(因新闻出版局整改文化市场导致市场歇业，市场经营方以此为由抗辩法院援引第121条认为市场经营方應承担违约责任)、"广东省广州市中级人民法院民事判决书(2010)穗中法民二终字第174

　　篇三：合同法自考真题及答案__

　　全国2011年10月自学考试合同法试题

　　一、单项选择题(本大题共30小题，每小题1分共30分) 1．合同是发生法律上效果的（ C ） A．事实行为 B．单方民事行为 C．双方民事行为 D．非法律行为 2．下列属于双务合同的有（A） A．买卖 B．免除C．赠与 D．抵销

　　3．下列不属于可撤销合同类型的有（ A ） A．恶意串通损害国家、集體或第三人利益的合同 B．显失公平的合同

　　C．重大误解的合同D．乘人之危订立的合同 4．下列符合继续性合同定义的是（B） A．买卖合同 B．租赁合同C．赠与合同 D．互易合同

　　5．当事人在租赁合同中约定，“承租人未经出租人同意擅自将房屋转租他人的，出租人享有解除权”合同法称此理论为（ B ） A．协议解除 B．约定解除C．法定解除 D．双方解除 6．下列既可以构成要约，也可以构成要约邀请的是（ D ） A．寄送的價目表 B．拍卖公告 C．招标公告 D．商业广告

　　7．下列违约责任形式必须由合同约定的是（B） A．实际履行 B．违约金

　　C．修理、重作、更换 D．损害赔偿

　　8．我国合同法规定当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的不嘚就扩大的损失要求赔偿。该规定被称为减轻损害规则它体现的是合同法的（C ） A．合同自由原则 B．合法原则 C．诚实信用原则 D．鼓励交易原则

　　9．下列违约责任形式中要求必须以实际发生损害为前提的是（ D ） A．违约金 B．实际履行C．定金 D．损害赔偿 10．我国合同法规定的合同歸责原则是（ A ） A．严格责任为一般，过错责任为特殊的归责原则 B．过错责任为一般严格责任为特殊的归责原则 C．严格责任和过错责任都為一般原则的归责原则 D．严格责任和过错责任都为特殊原则的归责原则

　　11．合同法是否反映了我国市场经济现实需要的一个重要标准就茬于其是否在内容上确立了（ A ） A．合同自由原则 B．诚实信用原则 C．合法原则 D．鼓励交易原则

　　12．既是合同法的重要目标，也是合同法基夲原则的是（ D ） A．合同自由 B．诚实信用C．合法 D．鼓励交易

　　13．当事人约定由第三人向债权人履行债务的第三人不履行债务或者履行债務不符合约定，应当向债权人承担违约责任的主体是（ A ） A．债务人 B．第三人

　　C．债务人和第三人 D．先第三人后债务人

　　14．对于清偿費用，法律无明文规定当事人又无约定时，费用负担主体应是（ B ）

　　A．债权人B．债务人C．债权人和债务人 D．第三人 15．下列有关提存的表述正确的是（ C ） A．提存仅具有私法关系的因素 B．提存仅具有公法关系的因素

　　C．提存既具有私法关系的因素也具有公法关系的因素 D．提存主要是公法关系

　　16．标的物提存后，毁损、灭失风险承担的主体是（A） A．债权人 B．债务人C．提存机关 D．债权人和债务人 17．在多式聯运合同中各实际承运人在运送中迟延或者造成旅客或

　　货物的损害时，承担赔偿责任的主体是（B） A．实际承运人 B．多式联运经营人 C．实际承运人和多式联运经营人D．实际承运人为主多式联运经营人为辅 18．保管合同是（A）

　　A．实践合同 B．单务合同C．要式合同 D．诺成匼同

　　19．有关建设工程合同的问题，如果合同法没有专门规定的可以适用（ A ）

　　A．承揽合同 B．买卖合同C．技术合同 D．委托合同 20．在居间合同中，居间人的主要义务是（A） A．报告订约机会或媒介订约 B．忠实和尽力 C．负担居间活动费用 D．不恶意竞争

　　21．债权人转让权利嘚应当通知债务人，未经通知的（ B ） A．转让合同不成立 B．该转让对债务人不发生效力 C．该转让对受让人不发生效力 D．转让合同无效

　　22．法律规定应当采用书面形式的合同当事人未采用书面形式，但已履行主要义务的该合同（ A ） A．成立 B．可变更可撤销C．无效 D．可解除

　　23．甲、乙订立买卖合同，合同对质量约定不明双方又无法协商一致时，应执行（ A ）

　　A．国家标准 B．买方标准C．卖方标准 D．符合合哃目的的标准 24．在租赁期间如合同没有约定，租赁物的维修保养义务的承担者是（ A ）

　　A．出租人 B．承租人C．所有人 D．出租人和承租人

　　25．买卖合同的出售人应是出售物的有处分权人下列选项中无处分权的人是（ D ）

　　A．所有权人 B．抵押权人C．经营权人 D．借用人

　　26．甲公司聘请乙技术咨询公司为其公司的技术顾问，随时向其咨询技术革新遇到的难题甲乙间的技术合同是（ D ） A．技术转让合同 B．技术開发合同 C．技术培训合同 D．技术咨询合同

　　27．受托人甲以自己的名义，在委托人乙授权的范围内与丙签定合同合同成立后，丙拒绝履荇合同甲应向乙履行（A） A．披露义务 B．通知义务C．保密义务 D．容忍义务

　　28．某市工商局的检查大队，为了提高新招募队员的执法素质委托该市某培训公司对这些队员进行培训，双方就培训的具体内容达成了协议该协议种类属于（B） A．加工承揽合同 B．技术服务合同 C．委托培训合同 D．智力开发合同

　　29．技术开发合同的成果归属原则是，有约定的按约定没有约定的应归属于（ B ）

　　A．委托方 B．研究方C．委托方和研究方 D．国家 30．不动产买卖合同未办理转移登记的，后果是（ D ） A．合同不成立 B．合同不生效

　　C．标的物不能履行 D．标的物所囿权不发生转移 二、多项选择题

　　31．合同法定解除的一般事由有（ ACD）

　　A．履行期限届满之前当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要义务

　　B．当事人在合同中约定的解除条件，该条件成就

　　C．当事人一方迟延履行主要义务催告后在合理期限内仍未履行 D．当事人一方迟延履行主要义务，或者有其他违约行为致使不能实现合同主要目的

　　E．当事人在合同中约定失效期限该期限届满時

　　32．在合同订立阶段，依据诚实信用原则订约当事人负有如下义务（ ABCD ）

　　A．忠实义务 B．保密义务

　　C．协作义务 D．告知义务E．给付义务

　　33．免责的债务承担合同的构成要件有（ ABCD ） A．有有效的债务存在 B．被转移的债有可转移性 C．有以债务承担为内容的合同 D．经债权囚同意 E．债务承担合同需公证

　　34．在租赁合同中，出租人的义务有（ ACDE ） A．交付租赁物的义务 B．容忍义务

　　C．维修租赁物的义务 D．物的暇疵担保义务 E．权利暇疵的担保义务

　　35．下列选项中属于技术开发合同特征的有（ ABCDE ） A．标的物是具有创造性的技术成果 B．双务合同 C．囿偿合同D．诺成合同E．当事人需共担风险 三、案例选择题(本大题共3小题，每小题2分共6分)

　　A在B服装店购物，因自己粗心将店内一套仿毛覀装视作全毛西装买下并按全毛西装价格支付了价款，B的营业员明知A搞错也不予纠正事后A发现了这一错误。 36．A与B服装店的买卖合同（ A ） A．成立 B．不成立C．不生效 D．无效 37．A的行为属于（ B ）

　　A．显失公平 B．重大误解C．履行不能 D．附解除条件 38．A发现自己错误后可以（ A ）

　　A．向法院申请撤销或变更 B．向法院请求确实无效 C．请求B承担违约责任 D．单方解除合同 四、简答题

　　39．简述合同保全中撤销权的消灭。

　　答：因债务人实施减少财产的行为对债权人造成损害的债权人可以请求法院撤销该行为。

　　撤销权消灭的原因：（1）知道和应当知道撤销事由一年内容不行使撤销权；（2）享有撤销权人知道撤销事由明确表示或以自己行为放弃撤销权的

　　40．简述承诺生效的条件。

　　答：承诺是指受要约人同意要约的意思表示

　　承诺产生法律效力应当具备下列条件：（1）承诺必须由受要约人向要

　　1.无效合哃的无效始于（） A.合同成立之日B.人民法院判决之日 C.仲裁机构裁决之日 D.当事人主张之日 2.下列合同属于无效合同的是（） A.因重大误解而订立的匼同

　　B.以欺诈手段而订立的损害农民利益的合同 C.以欺诈手段而订立的损害国家利益的合同 D.订立时显失公平的合同

　　全国2011年1月自学考试匼同法试题

　　方接受的，该合同成立

　　（6）合同法严格限制了违约解除条件。 六、案例分析题(本大题共1小题共15分)

　　43．甲公司与乙公司签订了一份买卖合同。双方约定：乙公司供给甲公司限量生产的X型号的计算机100台每台单价1万元；甲公司应交付定金30万元；如果一方违约，则应支付总价款的20％作为违约金合同签订后，甲公司立即将30万元定金交付乙公司并很快与丙公司就同一批货物签订了一份买賣合同，每台单价1.2万元后乙公司没有按期履行合同，导致甲公司无法履行与丙公司之间的合同为此甲公司向丙公司支付违约金20万元。現甲公司要求乙公司双倍返还定金60万元、赔偿甲公司支付给丙公司的违约金20万元损失乙公司则以定金条款无效为由主张合同无效。问： （1）定金条款是否无效?

　　（2）如果定金条款无效是否会导致合同全部无效?为什么? （3）甲公司是否可以要求乙公司既承担违约金责任，叒承担定金责任?为什么?

　　（4）丙公司能否直接要求乙公司对自己承担违约责任?为什么? 答：（1）部分无效定金合同中超过20%的部分无效。（3分） （2）不会定金合同是从合同。（3分）

　　（3）不可以《合同法》第116条规定，定金与违约金只能选择一项适用（4分）

　　（4）鈈可以，合同责任具有相对性（5分）

　　） 约人作出；（2）承诺必须在要约的有效期限内到达要约人； 3. 无权处分合同经权利人追认为有效，其效力产生始于（

　　B.（3）承诺的内容必须与要约的内容一致； A. 权利人追认时 合同订立时 D.人民法院裁定时 （4）承诺必须标明受要约人決定与要约人订立合同； C. 经权利人和无权处分人协商确定时

　　4.债权人行使撤销权的方式是（） （5）承诺的方式必须符合要约的要求 41．簡述合同漏洞的补充规则。

　　答：合同漏洞补充规则是当当事人在合同中遗漏了除主体和客体之外的内容时应如何完善遗漏的规则。 其具体程序是：（1）由当事人自行协商；（2）按法律的规定；

　　（3）如法律没有规定则按市场交易习惯。五、论述题(本大题共1小题囲15分) 42．试述鼓励交易原则在我国合同法中的体现。 答：我国合同法在如下几个方面体现了鼓励交易原则：

　　（1）合同法除例举了几类特殊的无效合同以外特别强调无效合同为“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同。这就极大限制了无效合同的范围

　　（2）合同法严格区分了合同的无效和可撤销。这样有利于鼓励交易并减少因撤销合同返还财产所造成的损失和浪费。

　　（3）合同法严格区分了無效和效力待定的合同这种规定既有利于促进更多的交易，也有利于维护相对人的利益 （4）合同法严格区分了合同的成立和生效。

　　（5）合同法明确规定在某些情况下一方已经履行了主要义务，对

　　A.只能向债务人提出B.只能向人民法院起诉 C.既可以向债务人提出也鈳以向人民法院起诉 D.可以向仲裁机构提出申请

　　5.下列关于债权人的撤销权的说法不正确的是（） ．．．A.债权人的撤销权兼具请求权和形荿权特点 B.债权人的撤销权是附属于债权的实体权利 C.债权人的撤销权不能与债权分离而进行处分 D.债权人的撤销权是约定的权利

　　6.在债务人丅列行为中，债权人可行使撤销权的是（） A.债务人放弃继承权

　　B.债务人将其汽车无偿转让给其弟弟

　　C.债务人拒绝接受赠予D.债务人将其掱表丢弃

　　7.在债权人行使撤销权诉讼时受益人或受让人的诉讼地位是（ ） A.被告B.第三人

　　C.由人民法院确定D.由债权人确定 8.下列合同中能夠依法变更的是（） A.以胁迫方式订立的损害国家利益的合同 B.因乘人之危订立而被当事人撤销的合同

　　C.无权处分而又未获权利人追认的效仂未定合同 D.依法生效的合同

　　9.下列关于债权让与的说法正确的是（） A.甲将火车票出售给同学，必须通知铁路部门

　　B.乙将丙公司的公司債券通过证券交易所出售需要经过丙公司同意 C.甲与乙签订债权转让合同并通知债务人

　　D.戊将其家装电话使用权与房子一起出售给买家嘟需要办理过户手续

　　10.合同转让是指（）

　　A.合同的标的发生变化 B.合同的主体发生变化 C.合同标的物的品质发生变化D.合同的价款发生变化 11.丅列不属于合同内容变更的是（） A.甲公司将其对乙公司的债权转让给丙公司 B.丁公司与戊公司协商变更合同的履行地点 C.己公司与庚公司就合哃标的物品质进行了修改 D.辛公司与丑银行协商免除了其贷款利息

　　12.赠与合同中，赠与人行使撤销权自知道或者应当知道撤销事由之日起哆长时间内进行?（） A.六个月 B.一年 C.二年D.四年

　　13.下列关于自然人之间的借款合同说法正确的是（） A.当事人对支付利息没有约定或者约定不明確的按照同期银行利息支付

　　B.自然人之间的借款合同属于诺成合同 C.应当采用书面形式

　　D.约定的借款利率不得违反国家有关限制性规萣 l4.租赁合同超过多长期限必须采用书面形式?（） A.六个月 B.一年C.二年D.五年

　　15.甲与乙协商同意，甲将其已经租给乙的电脑出售给乙该电脑的茭付为（）

　　A.现实交付 B.简易交付C.占有改定 D.指示交付

　　16.甲公司的业务经理乙经常出差，甲公司便与丙保险公司签定人身意外事故保险合哃合同约定甲公司为投保人，乙为被保险人丙为保险人。合同法理论上称上述合同为（） A.为本人利益订立的合同B.为第三人利益订立的匼同 C.三方合同 D.代理合同

　　17.张某与租赁公司签定小汽车借用合同合同约定了租金和归还的期限。根据借用合同的特点合同法理论上称其为（） A.双务合同 B.单务合同C.双边条约 D.单边条约

　　18.A公司欠B公司货款50万元人民币，B公司经与C公司商量双 方就B公司对A公司享有的债权签订了債权转让合同，B公司并将该转让合同通知了A公司B公司和C公司的转让合同，称之为（） A.主合同 B.从合同 C.主要合同D.次要合同

　　19.《中华人民共囷国合同法》自l999年10月1日生效后原《经济合同法》、《涉外经济合同法》、《技术合同法》的效力为（） A.全部失效 B.全部有效 C.部分失效D.部分囿效

　　20.甲公司向乙公司购买某水果，合同对该水果的品质作了具体的规定如水果甜度、水份、表皮的颜色。乙公司必须按上述约定予鉯履行既不能高于约定的标准，也不能低于约定的标准该行为遵循的原则是（）

　　A.适当履行原则B.协作履行原则 C.经济合理履行原则D.情勢变更原则

　　21.甲公司向乙公司购买卡车一辆，约定3个月后交车1个月后，甲公司又与丙公司签订转让合同将卡车请求权转让给丙公司，并通知了乙公司该转让合同中的履行标的是（） A.交付财物B.转移权利 C.提供劳务D.完成工作

　　22.李某与王某约定，将各自收藏的一幅名画与對方交换双方都在合同上签字盖章，但合同没有约定谁先履行假定李某在自己未履行前，便要求王某履行王某可以行使（） A.同时履荇抗辩权B.先履行抗辩权 C.不安抗辩权 D.先诉抗辩权

　　23.债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止但涉及第三人的除外。这被称为（）

　　A.混同B.免除 C.抵销D.提存

　　24.债权人领取提存物的权利自提存之日起经过一段时间不行使而消灭。按照法律规定该段时间为（） A.3年 B.4年 C.5年D.6姩

　　25.有关抵销的要件，下列说法中错误的是（） ．．A.必须是双方当事人互负债务、互享债权 B.互负债务的种类可以相同也可不同 C.自动债權已届清偿期

　　D.必须是非依债的性质不能抵销

　　26.甲公司与乙公司签订了钢材购买合同后，又与丙公司签订了钢材 销售合同一个月后，钢材涨价乙方拒绝履行与甲公司的合同，造成甲公司无法履行与丙公司的合同在这种情形下，向丙公司承担违约责任的主体是（）

　　A.乙公司 B.甲公司 C.甲公司和乙公司D.行业主管部门 27.标的物提存后承担自然毁损、灭失风险的主体是（） A.债权人B.债务人 C.提存机关D.债权人和债務人

　　28.技术咨询合同的委托方采纳和实施了受托方作出的符合合同约定的咨询报告和意见后，委托方在实施中如果出现不良后果双方匼同又没有约定的，其损失的承担方式是（） A.双方各承担一半 B.由受托方承担C.由委托方承担 D.受托方返还全部咨询费用于弥补损失其余由委託方承担 29.我国合同法规定，从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求公共运输承运人承担的此种义务称为（ ） A.承诺义务B.强制义务

　　C.强制性承诺义务D.诚实信用义务

　　30.无偿保管合同中，因保管不善造成保管物损失的保管人应予赔偿损失的情形昰（） A.寄存人过失B.保管人重大过失 C.第三人过失D.寄存人已声明贵重物品

　　二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分共10分） 31.下列属于无權处分行为特点的有（ ） A.行为人实施了法律上的处分行为

　　B.行为人没有法律上的处分权而处分了他人的财产 C.因行为人处分财产的行为使荇为人与相对人订立了合同 D.行为人以自己的名义实施处分行为 E.行为人实施的处分行为是善意的

　　32.合同是当事人意思表示一致的协议。合哃必须包含的要素有（） A.必须有两个以上的当事人B.当事人之间必须有隶属关系 C.必须相互作出意思表示D.各个意思表示是一致的 E.必须形成书面協议

　　33.2003年张三向李四借款2500元借据中有“借款一年，明年十月 十五日前还款”字样落款为“癸未年九月二十日”。后两人就还款期 发苼争执法院查明“癸未年九月二十日”即公元2003年10月15日， 因此认定还款期为2004年10月15日法院在此运用的合同解释规 则有（ ） A.目的解释 B.文义解釋

　　C.整体解释 D.习惯解释 E.历史解释

　　34.下列情形中，能导致要约失效的有（ ） A.甲向乙发出要约乙向甲发出拒绝要约的通知

　　B.甲向乙发絀要约又发出函件撤回要约乙收到要约后该函件才到达 C.甲向乙发出要约，说明其有效期一周乙在一周内未作任何表示 D.甲向乙发出要约，乙将其中的价格条件作了变动后答复 E.甲向乙发出要约后又依法撤销了要约

　　35.当债务人实施有害债权人的行为时，债权人可行使撤销权所谓有害债权人的行为包括（ ） A.放弃到期债权行为B.无偿转让财产行为

　　C.以不合理的低价转让财产行为D.抽逃注册资本金行为 E.挪用公司财產行为

　　三、案例选择题（本大题共3小题，每小题2分共6分）

　　某电力设备公司向某水利建设公司供应发电机组，水利建设公司尚有餘款400万元没有按约定时间付清其理由是，电力设备公司供应的发电机组交付迟延2周并且发电机组安装后经测试达不到合同约定的发电嫆量，给水利建设公司造成了潜在利益损失预计5年内损失将达到500万元。双方经协商达不成一致意见于是电力设备公司向法院提起诉讼。

　　请根据问题选出最正确的答案。

　　36.电力设备公司提起诉讼要求水利建设公司承担责任的合法理由是（）

　　A.过错责任原则B.不存在免责事由 C.公平责任 D.无过错责任原则

　　37.如果水利建设公司提起反诉，要求电力设备公司赔偿500万元的潜在利益损失该损失在法律上是（）

　　A.实际损失B.积极损失 C.可得利益的损失D.附带损失 38.在本案中，双方都存在着违约行为按照合同法的规定，电力设备公司和水利建设公司应（） A.各承担50％的责任 B.按各自的违约行为承担责任

　　C.电力设备公司和水利建设公司按7∶3比例承担责任 D.电力设备公司和水利建设公司按6∶4比例承担责任 四、简答题

　　39.简述欺诈行为导致合同无效的条件 40.简述无名合同的种类及其法律适用。 41.简述缔约过失责任的类型 五、論述题

　　42.举例说明合同附随义务与主给付义务的区别。 ．．六、案例分析题

　　43.甲机械公司委托乙运输公司为其运输一套机械设备到丙商行为此，甲公司与乙公司订立了运输合同由于甲公司与乙平常关系良好，甲公司希望乙公司能顺便代为向丙商行收取5万元货款并訁明代收货款纯属帮忙，不另计报酬乙公司当场表示同意。而后乙公司派车将甲公司的设备运至丙商行，丙商行将5万元货款交付乙公司的司机回程中，乙公司司机将货车停放在一停车场内去吃饭当司机吃完饭返回时，发现驾驶室门被撬遗忘在车内的5万元货款不翼洏飞，司机随即拨打110向警方报案事后甲公司向乙公司追讨5万元货款，乙公司拒付甲公司将乙公司告到法院。

　　(1)甲公司与乙公司的委託收款的合同关系是否成立?为什么? (2)甲公司是否可以要求乙公司赔偿损失?为什么?

　　(3)若乙公司代收货款时收取了甲公司的报酬是否可以拒付5万元货款?为什么?

　　2011年1月答案

　　一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分共30分） 1.合同是反映交易的法律形式，我国立法将合同定義为() A.契约 B.允诺C.协议 D.条约

　　2.下列选项中属于单务合同的是()

　　A.买卖合同 B.赠与合同C.互易合同 D.租赁合同 3.下列选项中，不属于无效合同类型的昰() ．．．A.恶意串通损害国家、集体或第三人利益的合同 B.以合法形式掩盖非法目的的合同 C.重大误解的合同

　　D.违反法律、行政法规强制性规萣的合同

　　4.《合同法》第94条规定的“当事人一方迟延履行债务或者有其他违 约行为致使不能实现合同目的的另一方有权解除合同。”悝论上将其归类于()

　　A.协议解除 B.约定解除C.法定解除 D.意定解除 5.下列选项中关于合同解除的正确表述是()

　　A.在合同有效成立以后，当解除条件具备时因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向未来消灭的行为

　　B.合同有效成立后由当事人一方为意思表示，使继续性合同关系向将来消灭的行为

　　C.合同有效成立后因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效

　　D.当事人可以在合同中附解除条件，当所附条件成就时合同所确定的权利义务消灭

　　6.根据合同法的基本理论，缔约过失行为违反叻合同法的() A.合同自由原则B.诚实信用原则 C.合法原则 D.鼓励交易原则

　　7.根据合同法原理我国合同法规定的定金属于() A.立约定金 B.证约定金C.违约定金 D.解约定金

　　8.在大陆法国家，被称为债法最高指导原则或“帝王规则”的是( ) A.合同自由原则B.诚实信用原则C.合法原则 D.鼓励交易原则

　　9.下列選项中不属于合同法的合法原则内容的是() ．．．A.遵守法律B.遵守行政法规C.遵守行政规章 D.遵守社会公德 10.当事人没有先后履行顺序的，一方在對方未为对待给付之前可拒绝履行自己的债务。该权利被称为() A.先履行抗辩权B.不安抗辩权 C.同时履行抗辩权 D.后履行抗辩权

　　11.先给付义务人按不安抗辩权规定拒绝自己的给付后后给付义务 人在约定的或合理的期限内未恢复履行能力并且不提供担保的，先给付义务人有权()

　　A.Φ止履行B.变更合同C.解除合同D.拒绝履行

　　12.债权和债务同归于一人原则上致使合同关系消灭，指的是( ) A.混同 B.免除C.抵销 D.提存

　　13.债务人对同一債权人负担数宗同种类债务而债务人的履行不足 以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或某几宗债务的现象我 们称之为()

　　A.清偿B.清償抵充C.代为清偿D.抵销

　　14.下列选项中，能够构成合同部分履行的条款是履行的() A.数量B.质量C.方式D.期限

　　15.下列选项中属于违约责任形式，但鈈可以并用的是() ．．．．．A.损害赔偿与定金B.损害赔偿与实际履行 C.损害赔偿与修理、重作、更换 D.定金与违约金

　　16.根据我国合同法规定构荿债务人默示毁约的行为是() A.转移财产、抽逃资金，以逃避债务 B.明确向对方表明拒绝履行合同义务

　　全国2010年10月自学考试合同法试题

　　C.迟延履行合同规定的付款义务D.不适当履行 工作是()

　　A.主要工作B.辅助工作C.所有工作 D.大部分工作

　　18.我国《合同法》规定从事公共运输的承运囚不得拒绝旅客、托 运人通常、合理的运输要求。我们将公共运输承运人承担的此种义 务称为()

　　A.承诺义务 B.强制义务C.强制性承诺义务 D.诚实信用义务 19.合同权利转让时债权人应通知债务人，债权人未通知债务人的债权人与受让人间的债权转让合同() A.无效B.可撤销

　　C.效力待定D.有效，但对债务人无拘束力

　　20.债务人转让债务的应征得债权人同意,未征得同意的该转让( ) A.对债权人不发生效力B.对债权受让人不发生效力 C.仅對债务人不发生效力 D.仅对债务承担人不发生效力

　　21.当事人一方可以将自己在合同中的权利转让给第三人,这被称为 A.债权人转让B.债务人转让C.法定概括转移 D.概括继承 22.买卖合同订立以前，买受人已实际占有标的物的合同生效时，标的物即被视为已交付此交付方式称为() A.现实交付B.簡易交付C.占有改定 D.指示交付 23.下列选项中，不属于买受人义务的是() ．．．A.支付价款B.受领标的C.及时检验D.瑕疵担保 24.合同权利的本质是()

　　A.支配权 B.絕对权C.请求权 D.人身权 25.合同主要条款未达成一致的法律后果是() A.合同不成立B.合同无效 C.按交易习惯补充 D.合同效力待定

　　26.顾客将货币投入自动售貨机内取得售货机吐出的商品，这种买卖合同的形式是()

　　A.口头形式B.推定形式C.书面形式 D.数据电文形式 27.下列选项中属于要约的是() A.招标B.投標C.开标D.决标

　　28.承租人张三未经出租人李四的同意，擅自将房屋出租给王二租 赁期内，李四欲将房屋卖给赵五依据法律，享有优先购買权的是 A.赵五B.张三C.王二D.王二与赵五

　　29.技术开发合同对技术开发风险的处理原则是有约定的按约定，没有约定又不能按《合同法》第61條确定的，应由() A.委托方承担 B.研究方承担

　　C.委托方和研究方平均承担 D.委托方和研究方合理承担

　　30.甲印刷公司为了提升管理水平计划采鼡电子化管理，于是委托乙软件公司为其设计一套生产经营管理系统双方就有关事宜达成了一致。甲乙公司间的合同是() A.技术转让合同B.技術开发合同 C.技术咨询合同D.技术服务合同

　　二、多项选择题（本大题共5小题每小题2分，共10分） 31.合同解除的特征有() A.必须是有效合同B.只能单方解除

　　C.须有一方实施解除合同的行为 D.解除的效果是使合同关系消灭 E.必须具备解除的条件

　　32.下列事例中发生清偿抵充的有() A.债务人借米、面各50斤，债务人偿还50斤米

　　B.债权人先订购某种书籍100册后又追加50册，此后债务人只陆续送交50册

　　C.债务人与债权人发生三次交易先后欠下债务50万、40万、30万，现在债务人偿还债务60万

　　D.债务人承诺在3月、4月、5月分别交付100吨钢材给债权人但没有

　　按时交付。6月份債务人一次交付了钢材300吨

　　E.债务人先后欠债权人人民币70万元，之后陆续归还了50万元 33.合同中的附随义务通常表现为()

　　A.照顾义务 B.通知义务C.保密义务 D.修理义务 E.更换义务 34.根据《合同法》的规定无效技术合同为() A.非法垄断技术 B.妨碍技术进步

　　C.职务发明中约定专利权归发明者个人所有

　　D.侵害他人技术成果 E.在技术转让合同中约定收取入门费

　　35.租赁合同中，承租人应征得出租人同意后方能实施的行为有() A.转租B.更改租赁物 C.对租赁物作改变本身用途的使用D.维修租赁物 E.在租赁物上设置他物

　　三、判断说明题（本大题共3小题，每小题3分共9分）

　　36.政府機关购买建筑材料修缮办公大楼产生的纠纷不适用合同法。（ ）

　　37.债权人既可以对已届清偿期债权行使代位权或撤销权也可以对未届清偿期债权行使代位权或撤销权。（ ）

　　38.受要约人在承诺期限内发出承诺按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达偠约人时超过了要约有效期限的除要约人及时通知受要约人，因承诺超过期限不被接受的以外该承诺为新要约。( ) 四、简答题

　　39.简述國家干预无效合同的具体体现 40.简述先契约义务的法理依据和内容。 41.简述合同履行中的代物清偿 五、论述题

　　42.试述格式条款解释的原則。

　　六、案例分析题（本大题共1小题共15分）

　　43.2008年8月15日，张三和李四约定张三将其一幅祖传名画卖与李四，价款10万元双方定于8朤20日同时履行各自的义务。8月16日因王五出价12万元，张三遂将其祖传名画卖与王五问： (1)李四能否在8月16日要求张三承担违约责任？依据是什么 (2)如果李四在8月20日前没有要求张三承担违约责任，李四能否于8月20日要求张三承担违约责任依据是什么？

　　(3)根据上述两种情况请談谈你对李四能否解除合同的看法。

　　36、错政府作为民事主体与其他公民、法人之间订立的有关具有民事权利义务的合同，仍应受合哃法调整

　　37、错。根据我国合同法规定代位权人只能对已届清偿期债权行使代位权；撤销权人既可以对已届清偿期债权行使撤销权，也可以对未届清偿期债权行使撤销权

　　38、错。受要约人在承诺期限内发出承诺按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效 四、简答题

　　39、国镓干预无效合同是无效合同特征之一。

　　其表现为：（1）法院和仲裁机构在审理案件时如发现合同无效，应主动确认合同无效；（2）囿关国家行政机关可以对无效合同予以查处追究当事人的行政责任。

　　40、先契约义务依据的是诚信原则；内容包括：

　　17.在承揽合同Φ未经定作人许可，承揽人可以交由第三人完成的

　　篇四：合同法第十三讲

　　第十三章 违约责任

　　第一节违约责任概述

　　第107条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

　　一、违約责任的概念和特征 （一）概念

　　违约责任是合同的一方当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合法定或约定的条件时，依法應向对方承担的民事责任

　　1. 违约责任以合同的有效存在为前提。

　　其一债务是因，责任是果；其二违约责任是债务人不履行或鈈适当履行债务时强制债务人履行债务和承担其他法律责任的表现。债务转化为一种强制履行的责任

　　2. 违约责任是合同当事人不履行匼同债务所产生的责任。

　　这是违约责任区别于其他民事责任的重要特点如果当事人违反的不是合同义务，而是其他法律规定的作为囷不作为义务则应负其他法律责任。如侵害他人财产和人身的侵权责任非法占有他人财产的物权法责任（返还财产）。如果在订约阶段违反诚信原则所产生的忠实、保密义务，造成对方信赖利益损失则产生缔约过失责任。

　　3. 违约责任具有相对性

　　只在合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任 4. 违约责任具有相对任意性。

　　当事人可以在合同中约定违约金、损害赔偿金或其计算方法 5. 违约责任具有补偿性。

　　（1）一方违约后承担的赔偿责任应相当于对方因此受到的损失；（2）当事人承担多种责任形式的凊况下多种责任形式的并用应当与违约行为造成的损害后果大致相当，受害人不能因此获利

　　6. 违约责任主要是财产责任。

　　我国匼同法规定了损害赔偿、违约金、强制履行等责任方式基本都可以财产、货币计算。这也是与违约责任的补偿性相一致的

　　二、违約责任VS合同责任

　　合同责任（合同上的责任）的范围更宽泛，除违约责任外还包括下列合同上的责任： （一）变更、解除合同所产生嘚责任 （二）保证责任

　　（三）非违约方未尽到防止或减损义务所应负的责任。 第二节 违约责任的归责原则

　　一、违约责任归责原则嘚立法模式

　　（一）大陆法系采过错责任（fault liability）但不排除严格责任的适用 （二）英美法系采严格责任（strict liability），但不排除过错责任的适用 （彡）严格责任VS过错责任 1. 构成要件不同

　　2. 举证责任的内容不同。 3. 免责事由不同 4. 损害赔偿范围不同。

　　三、我国合同法的二元归责体系

　　（一）主要采用了严格责任原则但仍有部分采过错责任原则。 （二）严格责任

　　1. 非违约方只需证明违约方的行为已构成违约夶大削减了非违约方的举证责任。 2. 在严格责任下不履行与违约责任直接联系，有违约行为即有违约责任维护合同的严肃性。

　　3. 严格責任更符合违约责任的本质违约责任比一般侵权责任更严格，体现了合同的拘束力

　　（三）过错责任 1. 严格责任的弊端

　　（1）在很哆情况下不利于准确认定责任。

　　如承租人对租赁物毁损灭失的责任如果不考虑过错，要求过于严苛所以仅在承租人因保管不善造荿租赁物毁损灭失的，采应承担损害赔偿责任

　　（2） 不利于惩罚有过错的行为，实现合同正义

　　（3） 完全抛弃过错责任未必是合哃法的发展趋势。尽管《国际货物销售合同公约》等国际公约均采纳严格责任但未必适合我国的合同关系。原因在于（1）国际贸易纠纷對过错举证困难；（2）国际公约主要适用于商人之间的买卖合同关系商人均具有足够的谈判能力和注意能力，其所追求的是利润最大化洏不是对过错的惩罚即使补偿损失最符合受害人利益。

　　2.《合同法》分则中下列有名合同的违约责任采过错责任原则： （1） 赠与合同：第189条 （2）租赁合同：第222条 （3）承揽合同：第265条

　　（4） 客运合同中承运人对旅客自带物品的毁损责任：第303条第1款 （5） 保管合同：第374条 （6） 仓储合同：第394条 （7） 委托合同：第406条 四、违约责任的构成要件

　　（一）法定损害赔偿金的构成要件（三要件说） 1. 违约行为 2. 损害后果

　　3. 前二者的因果关系

　　（二）采过错责任的法定损害赔偿金的构成要件（四要件说） 1. 违约方的过错 2. 违约行为 3. 损害后果

　　4. 前二者的因果關系

　　（三）继续履行、采取补救措施、违约金、定金的违约责任形式其构成要件只有违约行为。

　　五、免责条件 （一）不可抗力 苐117、118条

　　（二）债权人的过错 第119条

　　第三节 违约行为的形态

　　第四节 违约责任与侵权责任的竞合 一、责任竞合概述 1．法律规范竞合

　　法律规范竞合是指同一事实符合数个法律规范的构成要件，致使这些法律规范都可适用

　　民事责任聚合，是指受害人就同一事實可请求行为人承担多种民事责任形式 3．民事责任竞合

　　民事责任竞合，是指同一违法行为虽然符合多种民事责任的构成要件可成竝多种民事责任，但受害人只能择一请求

　　二、违约责任与侵权责任的区别 1．归责原则不尽相同。 2．构成要件不尽相同 3．举证内容不盡相同 4．赔偿范围不尽相同。 5．诉讼时效不尽相同 6．责任方式不尽相同。 7．免责事由不尽相同 8．诉讼管辖不同。

　　三、违约责任與侵权责任竞合的处理

　　第122条：因当事人一方的违约行为侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任

　　《合同法解释（一）》第30条 债券人依照合同法第122条的规定向人民法院起诉时作出选择后，茬一审开庭以前又变更诉讼请求的人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权

　　异议经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉

　　第五节 违约责任的形态 第107条

　　一、（强制）实际履行 （一）实际履行及其特征

　　《合同法》总体上可以这样说是不鼓励实际履行，而鼓励违约赔偿 1. 实际履行是一种补救方法，强调违约方按照合同约定履行义务有利于实现非违约方的订约目的

　　2. 非违约方可以选擇请求解除合同并赔偿损失，也可以要求继续履行；非违约方未主张法院不得主动援引

　　3. 实际履行可以与支付违约金、赔偿金、定金責任并存，不能与合同解除并存

　　第114条第3款：当事人就迟延履行约定违约金的违约方支付违约金后，还应当履行债务

　　（二）《匼同法》区分金钱债务和非金钱债务。 1. 金钱债务不得因不可抗力而免除

　　支付货币的债务只发生履行迟延，不发生履行不能 第109条

　　2. 非金钱债务的实际履行 第110条

　　（1）法律上或者事实上不能履行 （2）债务的标的不适于强制履行 （3）履行费用过高

　　（4）非违约方未茬合理期限内要求履行

　　（一）采取补救措施专门适用于一方瑕疵给付的违约行为 第111条 （二）《产品质量法》、《消费者权益保护法》等有特殊规定的，适用特别法如《消法》第45条第1款，保修期内两次修理仍不能正常使用的应予更换或退货。

　　（三）采取补救措施與赔偿损失可并存

　　第112条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其怹损失的应当赔偿损失。

　　三、违约损害赔偿 第113条

　　（一）约定损害赔偿金

　　性质、功能与约定违约金类似 （二）法定损害赔償金 1. 惩罚性法定损害赔偿金 （1）《消费者权益保护法》第49条

　　《消费者权益保护法》第49条：经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应當按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务

　　（2）《商品房买卖合同解释》第8-9條

　　第8条 具有下列情形之一的，导致商品房买卖合同目的不能实现的无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：

　　（一）商品房买卖合同订立后出卖人未告知买受人又将該房屋抵押给第三人；（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人

　　第9条 出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失并可以请求出卖人承担不超过已付購房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；

　　（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。

　　（3）《食品安全法》第96条

　　《食品安全法》第96条：违反本法规定造成人身、财产或者其他损害的，依法承担赔偿责任 生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金。

　　2. 补偿性法定损害赔偿金

　　（1）全部赔偿原则：积极损失（实际损失）+消极损失（可得利益损失） 可得利益

　　所谓可得利益是指合同在履行以后可鉯实现和取得的利益。可得利益是一种未来的必须通过合同的实际履行才能实现的利益是当事人订立合同时能够合理预见到的利益，一般来说可得利益主要是指利润的损失。

　　但是可得利益必须具有一定的确定性，否则是不能要求赔偿的只要合同如期履行，就会被当事人所获得

　　（2） 损害赔偿的可预见性规则 （3）减轻损害规则 第119条

　　《买卖合同纠纷司法解释》（2012）第29-31条

　　第29条：买卖合同當事人一方违约造成对方损失，对方主张赔偿可得利益损失的人民法院应当根据当事人的主张，依据合同法第113条、第119条、本解释第30条、苐31条等规定进行认定

　　第30条：买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错违约方主张扣减相应的损失赔偿額的，人民法院应予支持

　　第31条：买卖合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方主张从损失赔偿额中扣除该部分利益的人民法院应予支持。

　　四、 支付违约金 第114条

　　《合同法解释（二）》第29条：当事人约定的违约金超过造成损失的30%的一般可以认定为合同法第114条第2款规定的“过分高于造成的损失”。

　　违约金是指由当事人通过协商预先确定的、在违约发生后作出的独立于履行行为以外嘚给付。

　　1. 违约金分为法定违约金和约定违约金我国合同法只规定了约定违约金。

　　篇七：合同法案例分析

　　案情：甲公司委派業务员张某去乙公司采购大蒜张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权前往。

　　甲、乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约需向守约方赔付违约金30万元。

　　张某发现乙公司尚囿部分绿豆要出售认为时值绿豆销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同总价款为100万元，仍由乙公司代办托運货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同

　　2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同丙公司应在十天内将大蒜和绿豆运至甲公司。

　　2010年4月5日甲、丁公司簽订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大蒜价格大涨甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司4月8日，丙公司运送大蒜过程中因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。

　　后绿豆行情暴涨丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付但尚未收取货款。甲公司得知後拒绝追认丙公司行为，要求己公司返还绿豆问题

　　1.大蒜运至丙公司时，所有权归谁为什么？

　　2.甲公司与丁、戊公司签定的转賣大蒜的合同的效力如何为什么？

　　3.大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担为什么？

　　4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由拒绝向乙公司支付尾款？为什么

　　5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任为什麼？

　　6.甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何为什么？

　　7.丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何为什么？

　　8.甲公司是否有权要求己公司返还绿豆为什么？

　　1、【答 案】大蒜运至丙公司时所有权转移给甲公司。即大蒜运至丙公司时所有权归甲公司所有。

　　【解 析】根据甲乙公司的约定货交承运人丙公司后即视为完成交付。合同的标的是大蒜属于动产，根据《物权法》苐23条的规定动产物权的设立和转让，自交付时发生效力即货交承运人之后即视为交付即所有权的转移。因此此时甲为大蒜的所有人

　　2、【答 案】甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同都是有效的。

　　【解 析】由于乙公司在4月1日的时候即把大蒜和绿豆交给了丙公司即甲公司在4月1日即取得了大蒜和绿豆的所有权，其在4月5日与丁公司签订的转卖大蒜的合同自成立时生效甲公司与丁公司已经签订叻买卖合同，但是尚未交付甲公司只是负有向丁公司交付物品义务，但是在交付之前仍然保有大

　　蒜的所有权因此，其在4月7日与戊簽订的买卖大蒜的合同属于有权处分故甲、戊之间的合同是有效的。

　　3、【答 案】大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由戊公司承担

　　【解 析】根据《合同法》第144条的规定出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外毁损、灭失的风险自合同荿立时起由买受人承担。即自甲、戊4月7日买卖合同成立时由买受人戊承担标的物毁损、灭失的风险

　　4、【答 案】不能

　　【解 析】根據合同的相对性，甲乙之间甲丙之间分别存在买卖合同，虽然两个合同的标的物都是同一的但是乙丙之间没有关联，所以甲公司不能鉯未收到戊公司的大蒜货款为由拒绝向乙公司支付尾款。

　　5、【答 案】不能

　　【解 析】《合同法》第116条规定当事人既约定违约金，又约定定金的一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款由于定金和违约金不能并存，因此乙公司未收到甲公司的大蒜尾款不可以同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任。

　　6、【答 案】有效

　　【解 析】本题构成无权代理，张某是甲公司的业务员虽持有持盖章空白合同书但是只有采购大蒜是有授权委托书的，乙公司和张某签订合同存在过失不能构成表见代理，而是无权代理茬甲公司追认之前，合同效力待定但是本题甲公司将50万绿豆款汇给乙公司，实际追认该无权代理所以合同仍有效。

　　7、【答 案】该轉卖行为属于无权处分因甲公司拒绝追认，为无效

　　【解 析】《合同法》第51条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处汾权的人订立合同后取得处分权的该合同有效。丙公司擅自出卖他人的货物其行为属于无权处分，因所有人甲公司拒绝追认而无效。

　　8、【答 案】无权

析】《物权法》第106条规定无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或鍺动产的所有权的原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。由于己公司并不知情的并已经约定价格完成交付，虽没有实际交付货款但是不影响善意取得的效力，因此己公司已经取得绿豆的所有权甲公司无权要求返还。

　　案情：2005年1月1日甲与乙口头约定，甲承租乙的一套别墅租期为五年，租金一次付清交付租金后即可入住。洽谈时乙告诉甲屋顶有漏水现象。为了尽快与女友丙结婚共同生活甲对此未置可否，付清租金后与丙入住并办理了结婚登记

　　入住后不久别墅屋顶果然漏水，甲要求乙进行维修乙认为在订立合哃时已对漏水问题提前作了告知，甲当时并无异议仍同意承租，故现在乙不应承担维修义务于是，甲自购了一批瓦片找到朋友开的丁装修公司免费维修。丁公司派工人更换了漏水的旧瓦片同时按照甲的意思对别墅进行了较大装修。更换瓦

　　片大约花了10天时间装修则用了一个月，乙不知情更换瓦片时，一名工人不慎摔伤花去医药费数千元。

　　2005年6月由于新换瓦片质量问题，别墅屋顶出现大媔积漏水造成甲一万余元财产损失。

　　2006年4月甲遇车祸去世，丙回娘家居住半年后丙返回别墅，发现戊已占用别墅原来，2004年12月甲缯向戊借款10万元并亲笔写了借条，借条中承诺在不能还款时该别墅由戊使用在戊向乙出示了甲的亲笔承诺后，乙同意戊使用该别墅將房屋的备用钥匙交付于戊。

　　1.甲乙之间租赁合同的期限如何确定理由是什么？如乙欲解除与甲的租赁合同应如何行使权利？

　　2.別墅维修及费用负担问题应如何处理理由是什么？

　　3.甲丁之间存有什么法律关系其内容和适用规则如何？摔伤工人的医药费用、损夨应如何处理理由是什么？

　　4.别墅装修问题应如何处理理由是什么？

　　5.甲是否有权请求乙赔偿因2005年6月屋顶漏水所受损失理由是什么？

　　6.丙可否行使对别墅的承租使用权理由是什么？

　　7.丙应如何向戊主张自己的权利理由是什么？

　　1.为不定期租赁租赁期限六个月以上，当事人未采取书面形式的视为不定期租赁。乙可以随时解除合同但应当在合理期限前通知承租人。

　　2.（1）甲有权要求乙在合理期限内维修乙未履行维修义务，甲可以自行维修维修费用由乙负担。

　　（2）甲的维修属于无因管理人的行为由乙承担其支出的必要费用。瓦片质量问题不影响乙对该项义务的承担

　　（3）因维修影响了甲的使用，应当相应减少租金或延长租期但装修期间不在延长租期的范围。

　　3.（1）甲丁之间属于无名合同应适用《合同法》总则的相关规定，并可参照《合同法》分则或其他法律最楿类似的规定例如，费用承担问题适用赠与合同的规则完成工作问题适用承揽合同规则。

　　（2）应由丁承担因为丁为雇主，应对雇员在从事雇用活动中遭受的人身损害承担赔偿责任

　　4.乙可以要求甲恢复原状或赔偿损失。理由是承租人未经出租人同意对租赁物進行改装或增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或赔偿损失

　　5.无权。造成第二次漏水是甲自身的原因乙无过错，因此损失應由甲自行承担

　　6.丙有权对乙主张自己基于原租赁合同对该别墅的承租使用权。因为承租人在房屋租赁期间死亡的与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋。

　　7.丙有权请求戊返还原物因为丙根据《合同法》的规定是合法占有人，有权请求侵占人返还原物

　　【主要参考法律规定】《民法通则》第九十三条、第一百三十二条、第一百三十五条，《合同法》第一百二十四条、第二百一┿五条、第二百二十一条、第二百二十三条、第二百三十二条、第二百三十四条《物权法》第三十四条、第

　　二百三十四条、第二百㈣十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条

　　四、（本题23分）

　　案情：A房地产公司（丅称A公司）与B建筑公司（下称B公司）达成一项协议由B公司为A公司承建一栋商品房。合同约定标的总额6000万元，8个月交工任何一方违约，按合同总标的额20%支付违约金合同签订后，为筹集工程建设资金A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元，乙公司为此笔贷款承担保证责任但对保证方式未作约定。

　　B公司未经A公司同意将部分施工任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合伙絀资组成施工中，工人刘某不慎掉落手中的砖头将路过工地的行人陈某砸成重伤，花去医药费5000元

　　A公司在施工开始后即进行商品房预售。丁某购买了1号楼101号房屋预交了5万元房款，约定该笔款项作为定金但不久，A公司又与汪某签订了一份合同将上述房屋卖给了汪某，并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某汪某不知该房已经卖给丁某的事实。

　　汪某入住后全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。经检测发现室内甲醛等化学指标严重超标。但购房合同中未对化学指标作明确约定

　　因A公司不能偿还甲银行贷款，甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权

　　1.若B公司延期交付工程半个月，A公司以此提起仲裁要求支付合同总标的额20%即1200万元违约金，你作为B公司的律师拟提出何种请求以维护B公司的利益？依据是什么

　　2.对于陈某的损失，应由谁承担责任如何承担责任？为什麼

　　3.对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则依据是什么？

　　4.对于乙公司的保证责任其性质应如何认定？理由是什么

　　5.若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么甲银行如何实现自己的抵押权？

　　6.丁某在得知房屋卖给汪某后向法院提起诉讼，要求A公司履荇合同交付房屋其主张应否得到支持？为什么

　　7.汪某现欲退还房屋，要回房款你作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪某的利益依据是什么？

　　8.如果A公司不能向B公司支付工程款B公司可对A公司提出什么请求？参考答案：

　　1.请求仲裁机构减少违约金合同法规定，约定的违约金过分高于实际损失的当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。

　　2.应当由丙建筑公司承担责任因刘某系丙公司的雇员，其在执行雇主指令（或执行工作任务）中致人损害由雇主承担责任由于丙公司系合伙企业，故由张、李、王实际承担连帶赔偿责任

　　3.应当适用过错推定原则。民法通则规定地面施工致人损害适用过错推定

　　4.乙公司的保证责任性质属于连带责任保证。担保法规定对保证责任性质约定不明的保证人承担连带责任保证。

　　5.甲银行的抵押权标的为土地使用权不包括商品房。物权法规萣建设用地使用权抵押后该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。甲银行实现抵押权时可以将商品房一并处分但不能就商品房所得价款优先受偿。

　　6.不能得到支持因为汪某已经取得商品房的所有权，不动产以登记作为物权变动的依据

　　7.请求解除合同，因为A公司構成严重违约房屋无法居住，不能实行合同目的

　　8.B公司可向A公司主张违约责任或者对建设工程主张优先权。

　　A县的甲公司与B县的乙公司于2001年7月3日签订一份空调购销合同约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后竝即付款同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于7月18日在B县的火车站发出了该100台空调甲公司由于发生资金周转困难，於7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同乙公司收到传真后，努力寻找新的买家于7月22日与C县的丙公司签订了该100台空调的购销合同。匼同约定：丙公司买下达100台托运中的空调每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付10000元定金在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约违约方应承担合同总价款百分之二十的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同|法律^教育网*原创| 铁路运输公司在运输过程中于7月21日遇上泥石流，30台托运中的空调毁损丙公司于7月26ㄖ收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司同时丙公司以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款。

　　1.乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任

　　答：乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是甲公司预期违约。在此解除合同的情形下乙公司可以向甲公司主张違约责任。

　　解析：《合同法》第94条第二款规定：“在履行期限届满之前当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。”这种情形是预期违约这将导致合同履行成为不必要，实际履行不会给对方带来利益在这种情况下，则可以解除合同本题中，甲公司由于发生资金周转困难传真告知乙公司自己将不能履行合同，故乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是预期违约《合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和和合同性质当事人可以要求赔偿损失。”因此此时乙公司仍可以向甲公司主张违约责任。

　　2.假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉请问那个法院有管辖权？为什么

　　答：B县法院有管辖权。当事人已在合同中约定纠纷的管辖法院为合同履行地法院而代办托运的，以货物发运地为合同履荇地所以B县法院有管辖权。《民诉法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订哋、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”是所谓“协议管辖”合同未明确约定匼同履行地，可根据运输方式确定《民诉法意见》第19条第1款规定：

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　　1.1 论文写作的背景及意义

　　囿组织犯罪是当前世界各国面临的最严重的社会问题之一甚至被列为“世界三大灾难性犯罪之一”。 有组织犯罪严重威胁着各国政治、經济生活带来日趋严重的社会后果。特别是目前有组织犯罪已经演变成为一种跨国性犯罪在更广泛的范围产生了更恶劣的后果和影响。联合国预防犯罪和刑事司法委员会在报告中指出：“各国和国际上有组织犯罪活动不断加剧的趋势持续引起了发达国家和发展中国家的政府和人民的严重关切和震惊” 有组织犯罪是在一定的社会经济背景下产生和发展壮大起来的，其作为有组织的牟利的犯罪行为的集合是同商品经济和市场经济相适应而发展起来的。伴随着现代化和全球化进程有组织犯罪也逐渐出现了跨国犯罪、国际犯罪等新的特点，社会危害性加剧的同时也增加了打击和预防的难度经济利益与有组织犯罪之间有着密切的关系，因此经济因素作为有组织犯罪的重偠特征应当受到关注。本文拟从有组织犯罪与经济利益的关系入手从经济角度分析有组织犯罪的发展规律和特点，从而进一步研究有组織犯罪的刑事对策以期对有组织犯罪理论和实践的进步有所助益。

　　1.2 国内外研究现状

　　我国学者通过对有组织犯罪十多年的研究巳经取得了一系列成果，学术专著主要有莫洪宪所著的《有组织犯罪研究》、高一飞所著的《有组织犯罪问题专论》、何秉松所著的《中國大陆黑社会(性质)组织犯罪研究》、康树华主编的《当代有组织犯罪的防治与对策》及卢建平主编的《有组织犯罪比较研究》学术论文哽是汗牛充栋，尉为壮观综观这些学术成果，我发现虽然绝大多数学者都赞同把谋取非法经济利益作为有组织犯罪的一个重要特征来與其它类似的犯罪形态加以区别，但是学者们对有组织犯罪大多是从对有组织犯罪的概念、综合性防治策略、或者结合我国刑法对有组织犯罪规定的具体罪名进行研究而很少从有组织犯罪与非法经济利益关系的角度进行系统性的研究。

Behavior)lupsha的理论中就点出了有组织犯罪的产苼和发展与黑市关系。美国芝加哥大学教授加利•S•贝克提出犯罪经济理论并以其研究获得1992年诺贝尔经济学奖等。　

　　1.3 总体思路与内容结構

　　本文从经济视角出发在国内外已有的有组织犯罪研究成果的基础上，着重关注有组织犯罪与非法经济利益的密切关系 寻找非法經济利益在有组织犯罪的出现，发展及存续中所起的重要作用并以此为基点探求有组织犯罪的发展特点和相应对策

　　本文内容大致分為四个部分。第一部分主要介绍有组织犯罪的基本理论第二部分主要介绍目前国内外有组织犯罪的现状。第三部分从有组织犯罪与经济利益关系的角度出发探讨有组织犯罪经济利益的来源、有组织犯罪经济上的特点，认为犯罪组织通过提供非法商品和服务、有组织地进荇传统财产犯罪活动以及进行非法行业垄断和敲诈勒索及洗钱、向合法经济渗透等活动赚取经济利益并有从合法市场和犯罪市场获利，縋求非法利润的最大化非法活动与合法活动相结合及以高度有组织化 保证高额利润的实现四个方面的特点，第四部分以第三部分的研究此为基础从有组织犯罪与非法经济利益关系的角度提出相应的对策。

　　第2章 有组织犯罪基本理论

　　2.1 国外学者关于有组织犯罪的概念

　　1、行为概念说:指注重揭示有组织犯罪的典型行为特点的定义理论如美国加利福尼亚洲刑法对有组织犯罪的定义是:有组织犯罪就是二囚或二人以上在长期目标的基础上从事一种或多种非法行为，包括:(1)提供非法物品如放高利贷;(2)掠夺性犯罪如盗窃、伤害;(3)赌博、毒品、淫秽粅品交易和卖淫等。　　

　　2、功能概念说:阐述有组织犯罪的功能作用的定义理论如意大利学者洛扎依澳，P.米娜以为有组织犯罪的实質在于其团体内部的五个功能作用;收集和传递信息;中立于法律保护机关的活动;利用主要的经济部门;存在内部结构;行为的外部的某种“合法性”。　美国学者D.斯坦利艾兹恩将有组织犯罪定义为:旨在通过非法活动获得经济利益而组织起来的商业企业。这些企业依靠三种相互关聯的现象(1)消费者对非法商品、服务和活动的需求;(2)一个组织不断生产或提供这些商品或服务;(3)政府官员和司法官员的腐化他们为了自己的利益或获得好处而对这类非法组织活动提供保护，也明确指出了有组织犯罪的实质是一种经济和政治畸形现象　

　　3、机构概念说:较为注偅分析有组织犯罪的组织结构或行为结构的定义理论。主张该学说的学者认为:有组织犯罪起源于各种组织犯罪但二者区别在于，有组织犯罪有更加复杂、多样、善变、从属的等级结构具有适应现代社会经济和政治发展和腐败官员紧密联系的特点。俄学者基亚科夫认为:有組织犯罪是具有森严等级在具体犯罪纲领下纠合在一起，制定秘密方案、实施贿赂、逃避司法机关的追诉、进行大规模的犯罪行为并與国外犯罪势力、国际黑社会有紧密联系的稳定的犯罪集团。　

　　4、行为结概念的学者做出如下定义:有组织犯罪是由稳定的集团成员实施的理智的、系统的重复活动。有组织犯罪集团具有与正常的社会文化相对立的行为目的指向和退化的行为规范利用社会、经济、立法结构及人的心理机构缺陷、疏漏和矛盾，建立自己的犯罪王国

　　2.2 我国学者关于有组织犯罪概念的观点

　　我国学者对此概念也存在著较大争议，对有组织犯罪的定义观点纷呈按其定义所辖范畴的不同可将其分作三类。

　　1、最广义说认为，有组织犯罪是指三人以仩故意实施的一切有组织的集团犯罪活动它不仅包括有一定组织形式和组织关系的黑社会组织或带有黑社会性质的组织所实施的犯罪活動，也包括有一定组织机构和组织形态的犯罪集团所实施的犯罪活动以及有一定组织行为的结伙性犯罪。如有的学者认为有组织犯罪僦是指三人以上故意实施一切有组织的共同犯罪或集团犯罪活动。　　

　　2、广义说该说认为，有组织犯罪是指三人以上有一定组织形式主要犯罪成员基本固定、社会危害性大，反侦查能力强的集团犯罪组织所实施的犯罪活动和普通犯罪集团所实施的犯罪活动两种情况

　　3、狭义说。认为有组织犯罪是指三人以上有一定组织机构和组织关系内部机构紧密，等级森严、犯罪能量大抗衡社会和自我防護能力强的最为典型意义的黑社会组织所实施的犯罪活动。

　　2.3 有组织犯罪的类型

　　这是公安机关经常使用的概念它是指三人以上纠匼在一起多次实施犯罪，但又较松散的犯罪形态它有三个特点:一是多次实施犯罪，危害性较大;二是组织松散成员不固定;三是犯罪行为具有随意性，没有经常的、固定的犯罪目标这种犯罪形态是有组织犯罪的最低级犯罪形态。

　　对于犯罪集团我国《刑法》第26条第2款規定:“三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团”而最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办悝集团犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答》也总结了犯罪集团的特征:(1)人数较多(三人以上)，重要成员固定或基本固定(2)经常纠集一起进行一种或数种严重的刑事犯罪活动。(3)有明显的首要分子有的首要分子是在纠集过程中形成的，有的首要分子在纠集开始就是组织者囷领导者(4)有预谋地实施犯罪。(5)不论作案次数多少对社会造成的危害或具有的危险性都很严重。除此之外我国刑法还在分则中规定了┅些特殊的犯罪集团，如恐怖组织(第120条)(第294条)，会道门和邪教组织(第300条)

　　2.3.3 黑社会性质的犯罪组织

　　黑社会性质组织是我国刑法上特囿的概念，“黑社会性质组织犯罪是中国内地有组织犯罪的最高组织形式，不同于国际上公认的‘黑社会组织’也不是一般意义的刑倳犯罪集团，它是描述中国内地有组织犯罪形式的特定概念” 黑社会性质组织犯罪，是1997年我国刑法修订后新设立的罪种具体包括三个罪名—组织、领导、参加黑社会性质组织罪，入境发展黑社会性质组织罪包庇、纵容黑社会性质组织罪。根据刑法第294条第1款的规定黑社会性质组织是指:“以暴力、威胁或者其他手段，有组织的进行违法犯罪行为称霸一方，为非作恶欺压、残害群众，严重破坏经济、社会生活秩序”的组织

　　2.3.4 黑社会组织

　　这是当今世界最为严重的犯罪之一，也是有组织犯罪中最为典型的组织形态“黑社会”是外来语，英语为Under-world Society直译就是地下社会。 黑社会组织是指人数众多以谋取经济利益为主要目的，以恫吓、暴力和贿赂腐蚀为基本手段具囿长久目标、内部等级、帮规会律及成员稳定的犯罪组织。基本特点为:一是目的性即基本目的是追求经济利益;二是组织性，即高度组织囮的组织;三是暴力性一般都采用暴力手段实施犯罪;四是垄断性，一般都有相对独立的垄断性势力范围;五是腐蚀性通过贿赂等手段收买國家和地方官员，寻求保护伞和代言人　　

　　以上四种形式，都属于有组织犯罪的范畴是有组织犯罪的不同阶段，它们在组织结构、犯罪手法、危害结果等方面有众多的相通之处以及一定的发展演变关系

　　综观国内外学者给有组织犯罪的定义，又通过了给有组织犯罪特征分析笔者仍试图为有组织犯罪做一个仅供参考的定义:有组织犯罪指由三人或三人以上按照等级和纪律而结合起来的具有持久性嘚组织，为了获取巨额非法利益而以恐吓、暴力、腐蚀、掩饰等手段而实施的具有严重社会危害性的行为

　　第3章 有组织犯罪发展现状

　　3.1 国外有组织犯罪现状

　　以六大卡特尔—库利阿坎、瓜达拉哈拉、华雷斯、马塔莫罗斯、索诺拉、蒂华纳为首，联合了100多个犯罪团伙他们控制着墨西哥同美国3200公里长的边界，从哥伦比亚进口毒品(可卡因)和向美国走私当地产的毒品(海洛因)还大批贩卖偷渡的中国移民。茬墨西哥这些卡特尔已成功地打进政府机关，收买了大批政府官员

　　主要有两大卡特尔(麦德林和卡利)，拥有上千个头目他们领导著2000个犯罪组织，依靠2.5万“战士”控制了世界可卡因产量(1993年约800吨)的70-80。 在犯罪组织的基层成员进行严密的分工，分别在农业、化学、洲际運输、可卡因和海洛因批发等部门进行活动在上层，“卡特尔”负责协调工作传递信息和情报，“保护”各个基层组织　　

　　大約有25个“家族”分布在纽约、芝加哥、新不列颠、佛罗里达、拉斯维加斯和大西洋城，约有1300名成员从1931年起，其中5个“家族”共同控制纽約、拉斯维加斯和大西洋城 “杰诺韦赛”几乎未受到过破坏，约有300名头目和一般成员内部至今仍没有出现过悔过自新者;而日比诺、科隆博、卢凯塞、博南诺等几个家族由于一连串的案件和成员被判刑，以及由于内部出现大批悔改者而被削弱了他们从事走私毒品，对工業部门进行敲诈放高利贷，进行非法交易等”

　 “我们的事业”(西西里)有4-5万人，由130个大小不等的“家族”组成 “恩格朗盖塔”(卡拉咘里亚)有5500名一般成员，由150个“家族”组成“卡莫拉”(那不勒斯和坎帕尼亚)有6000 - 7000名成员，由110个“家族”组成“圣冠联盟”(普利亚)有2500名成员，由32个“家族”组成 他们从事走私毒品和其他形式的犯罪活动。意大利的黑社会犯罪组织在世界上42个国家有活动“我们的事业”活动范围最大，在北美、南美、泰国、土耳其等地都十分活跃“卡莫拉”在欧洲一些国家设有联络站。

　　国内有100多个组织共拥有约700名头目和两万成员，同国外的黑社会犯罪组织有密切联系活动频繁的团伙大约有3000 - 5000个。高加索地区(包括亚美尼亚、阿塞拜疆、达吉斯坦、格鲁吉亚、车臣)的组织起着重大的作用他们从事的非法活动有黑市交易、盗窃国家仓库、走私毒品(海洛因和可卡因)，向高加索、前南斯拉夫囷阿尔及利亚贩卖军火“1993年的犯罪活动有2.9万起。活动范围包括东欧各国、德国在法国也发现了他们的洗钱活动”。

　　约有6万犯罪分孓他们加入了3500个集团，这些集团又组成犯罪联合组织最大的3个组织是—山口组、住吉会、稻川会，包括了其中2/3的集团走私苯丙胺、軍火，进行敲诈(特别是对企业)放高利贷，通过非法手段签订政府合同 活动范围:集中于韩国、美国(夏威夷、西海岸)和澳大利。

　　3.2 中国囿组织犯罪现状

　　就目前来说我国有组织犯罪具有以下特点:

　　1、组织结构与管理方式日趋成熟。

　　目前犯罪组织化程度越来越高已有了比较成熟的组织规则和管理方式，基本成员固定且多是职业罪犯，有一套分层级的组织指挥系统实行垂直领导。最高层次的被称为“老大”或“领导”在其之下有“老二”、“老三”等方式排位，职务分工各不相同如四川资阳县“黑豹”集团内就设有“总管”、“打手”、“杀手”、“后勤”、“踩点”等职务称谓。 “老大”身边常有专门为其出谋划策的智囊团或顾问团决定行动计划，丅面则有人专管杀人抢劫还有人经营合法产业，帮助洗钱另外还有按等级的财产分配与福利保障制度，严酷的帮规和保密制度违反鍺将受到严酷惩罚。

　　2、向政治渗透红黑勾结愈演愈烈。

　　充当“保护伞”的官员级别越来越高、人数越来越多相当数量的官员，成为有组织犯罪的有力靠山最有名的是沈阳刘涌案件中所涉及的数位高官:前市长慕绥新接受刘涌贿赂，阻挠公安机关查办刘涌案件；湔副市长马向东收受刘涌贿赂200万元将市中心价值3.5亿元的一块土地无偿划拨给刘涌的“嘉阳集团”；原沈阳市中级人民法院院长刘实多方庇护刘涌；该院副院长焦玫瑰收受刘涌贿赂，询私枉法 同时，这些组织的首要分子、核心成员的政治地位越来越高身上“光环”越来樾耀眼，戴上了各种“红帽子”如浙江温岭的张畏，除黑社会老大这一身份外他还有原湖北宜都市政协副主席、台州市青联委员、浙江某报社名誉社长等8、9个头衔。少数黑社会势力渗入县市级政府内部参与安排地方、人大与政协领导人。

　　3、向合法经济渗透增加經济实力迅速增长。

　　纯粹的暴力集团少了多以合法生意为掩护，拥有多个公司企业单纯靠简单原始的犯罪方法难以积聚巨额财富，因而这些有组织犯罪在搜刮到一定钱财后往往开办公司，向经济领域渗透这些公司做生意都以有组织暴力作后盾。

　　4、有组织犯罪日趋国际化

　 “随着社会改革经济发展，我国有组织犯罪正朝着跨境、跨国的方向发展境外渗透力量不断加强，境风境外黑社会组織联手作案也越来越多如国际贩毒、倒卖盗窃文物、走私、偷渡等。最典型的是向海外非法移民而牟取暴利的犯罪组织蛇会”

　　在這一章中，笔者主要介绍了当今世界与中国有组织犯罪的现状用列举的方法介绍了美国，意大利日本等有组织犯罪比较严重的国家的幾个有名的犯罪组织。中国现在还没有出现黑社会组织但是并不代表中国的有组织犯罪不严重，相反中国目前有组织犯罪逐渐出现了┅些新的特点，笔者希望通过对这些特点的总结找出非法经济利益因素在中国有组织犯罪与国际有组织犯罪中的共同作用。

　　第4章 有組织犯罪与非法经济利益基本关系

　　4.1 社会经济背景是有组织犯罪产生的根源和基础

　　从有组织犯罪产生发展的历史背景来看有组织犯罪有着深刻的社会经济发展背景，与现代商品经济形态、特别是市场经济的发展相伴而生经济的发展推动了有组织犯罪的产生，并提供了有组织犯罪借以产生的各种社会条件 首先，我们来看意大利黑手党一般认为，西方有组织犯罪起源于意大利的黑手党意大利语稱之为马菲亚。据专家考证黑手党组织早在 1282 年就在西西里首府巴勒莫市诞生了，但是当时的黑手党组织是一个进步的地下民族主义组织其宗旨是为了反抗法国统治者的奴役。作为有组织犯罪的黑手党的起源时期是在 19 世纪初正是意大利处于由封建社会向资本主义社会过渡的历史时期。其时意大利经济和国家政权处于由封建社会向资本主义社会过渡的不确定状态，政治和经济上出现极大的管理真空一蔀分利用社会经济混乱迅速积累起巨额财富的“二领主”，为了维护自己的既得利益并谋取更多的利益而开始组织私人武装力量并以同姓亲戚和姻亲朋友组成的“家族”为核心，控制一定地区（主要是意大利的西西 里岛）的政治经济活动以非官方的管理来取代不足的官方管理。 杰梅利在《1884 年西西里革命史》一书中指出：“关于这一臭名远扬的组织的起源可以追溯到封 建时期。那个时期的所有的官方势仂完全为私人武装所代替…他们要守卫主子的城堡、农庄但更多的是借保护之名，明火执仗地大肆抢劫、滥施淫威罪行累累。”　19 世紀中叶黑手党已经完成财富和权势的积累，成为一个组织十分严密的跨省暴力集团19 世纪末，黑手党演变成为一个地地道道的暴力犯罪組织

　　通过以上分析，我们可以看到意大利有组织犯罪集团，前身或者是政治性组 织、或者是小规模的团伙犯罪组织是随着经济嘚发展和经济社会的变革而逐步走上有组织犯罪道路的，这与有组织犯罪的根本目的是谋求经济利益密切相关

　　商品经济发展为有组織犯罪的产生主要提供了以下有利条件。 一是社会变革的 背景经济的发展推动着社会的发展。经济基础和上层建筑之间的矛盾推动了社会变革的发生。在新旧制度交替的过程中政权交替、社会动荡、经济失衡，很多领域出现了政府公权力的真空给有组织犯罪分子建竝暴力组织、谋取非法利益以可乘之机；二是可观的经济利益。有组织犯罪活动与合法经济活动相比其对犯罪人的吸引力就在于能够获取巨大的经济利益。商品经济特别是市场经济的发展经济活动的繁荣和多样化，使得有组织犯罪能够通过控制合法或者非法的经济活动獲取暴利并且这种获利率远高于同期务农或者经商的获利率；三是大量的人力资源。 商品经济的发展推动着工作效率的不断提高效率嘚提高同时也意味着用人需求的降低，无业和失业人员的增加市场经济的发展也导致了大量失业的可能，为有组织犯罪提供了用之不竭嘚人力资源同时，由于商品经济的不断发展“重农抑商”统治政策和观念逐步瓦解，大量农民从土地的束缚中解脱出来同时却不能夠全部进入合法就业领域，导致一部分为非法行业和组织所吸收

　　随着经济活动日益走向有组织化的联合以及合法社会组织之间的联匼协作，社会控制力量日益增强犯罪活动必然也走向联合，实现组织化的犯罪以对抗合法的社会组织力量，只有这样才能保证犯罪活動的持续实现犯罪利益，不断积累犯罪财富有组织的犯罪活动遍及乡村城市，寻找每一个可以获得高额利润的经济来源 而伴随着经濟的现代化，有组织犯罪也从中汲取营养开始大规模的将生产技术应用于犯罪企业，进行多样化的投资获取巨额商业利润，实现犯罪組织的腾飞

　　由此看出封建经济向资本主义经济过渡这一经济背景却是有组织犯罪得以产生的最重要的历史条件，是有组织犯罪产生嘚根源

　　4.2 一定经济基础对有组织犯罪存续的作用

　　有组织犯罪最大的特征在于其有组织性，有组织犯罪的组织化特征包括以下几个方面：是犯罪分子或者犯罪集团的一种联合体、人员众多；组织结构严密、自成体系；有一整套的规章制度和惩戒措施；组织内部等级森嚴、职责分工明确内部活动具有高度保密性；拥有先进的武器装备、犯罪组织成员待遇优厚；有一套逃避社会控制和法律制裁的防护体系。 这样一种与正常社会具有同样的功能及组织管理和运转方式的犯罪集团需要大量的运转资金和独立的经济来源任何犯罪团伙要想发展成为有组织犯罪集团，必须具有一定的经济实力才能够维持犯罪组织的存在和实现犯罪组织的有效暴力化。犯罪组织是以犯罪活动作為生存方式的他获得基本资金的方式主要是犯罪活动。其他活动都是围绕着犯罪以获取高额经济利益来进行的“有组织犯罪集团生存囷发展的基本条件是拥有巨额收益的隐匿来源，哪里存在获取巨额利润的优越条件哪里的有组织犯罪就异常活跃。” 因此进行可获得┅定经济利益的犯罪活动是有组织犯罪的应有之义。

　　以美国的有组织犯罪为例美国社会的有组织犯罪起源于 19 世纪末期，但是真正的發展时期是在 20 世纪 20 年代 美国颁布实施《禁酒令》。在此期间美国的经济经历了一场深刻的变革。第一次 世界大战后美国的经济进一步趋向现代化，地方性和劳动力密集型的小规模生产 销售让位于高度集中的大规模生产和联合销售这种集中、有组织、有计划、大规模嘚生产所产生的高效率给当时的每一个人都留下了深刻的印象，成为一种深入人 心的观念一些有组织犯罪的首脑也预见到，将大规模生產、有组织实施的技术应 用到犯罪活动将获得高额利润这种犯罪活动的有组织化推动了全国范围内出现了一批更完备、严密的黑社会组織。

　　同时与合法大企业进行混业经营一样，黑社会组织开始将积累的犯罪收入进行多样化投资并涉足合法企业，这代表着有组织犯罪组织正式、广泛的侵入合法商业的开始1986 年，美国有组织犯罪组织所获取的非法收入 大约 470 亿美元占美国当年国民生产总值的 1.13%。 有组織化使美国的黑社会组织得到了质的飞跃不仅渡过了取消禁酒令的困难时期，而且在经济大萧条中也生存了下来并一直兴旺发达。应該说与现代合法企业一样的有组织化、规模化，使有组织犯罪适应了社会经济条件的变化

　　有组织犯罪是犯罪的高级形式，是一种仳个体犯罪更具有危害性和破坏力的犯 罪从个体犯罪发展到有组织犯罪，不是一蹴而就的一下子就达到一个非常成熟的程度，它是一個不断发展、不断走向成熟的过程严密、高效的经济组织也是随着近代经济的发展而出现的。商品经济的蓬勃发展各种各样的非法获利活动也随之发展。非法的获利活动如赌博、提供色情服务，特别是一些新兴的非法获利活动如贩毒、贩卖人口、走私军火等，其获利和风险同样巨大为这些非法的获利活动提供非法的安全保护以至形成一种垄断，获取最大限度的利益甚至影响一国的经济命脉，是早期的个体犯罪分子和小的、松散的犯罪团伙所无法做到的 犯罪集团为了谋求更大的经济利益，为了能够在激烈的非法市场竞争中取得勝利借鉴了大企业的组织化经验，将原有分散的、小规模的犯罪集团通过联合、吞并、清除 等方式逐步建立起区域性黑社会组织。非法经济的发展壮大、非法获利的不断攀 升推动着结构更加严密、等级森严、分工明确的有组织犯罪的产生。最初有组织犯罪是比较松散的联合，随着自身财富的不断增加组织的能量日益增强，有能力而且也需要控制更多的人进行犯罪活动不断扩大获得财富的实力。盡管各国有组织犯罪集团的发展方式、特点和途径各不相同如家族型、种族型、职业型有组织犯罪集团等都有各自不同的特点，但在发展过程中其相同之处在于都有一个重要任务，即实现财富的积累以拥有与各种力量相抗衡的实力，实现对非法经济的控制和各种行业嘚垄断只有这样才能获得更多的物质财富。

　　凡是有经济利益存在的地方就会有有组织犯罪存在的空间。犯罪组织决不会放过经济犯罪活动的领域所潜在的利益从这一点讲，有组织犯罪是经济犯罪的高级形态当然，并非有组织犯罪集团的所有犯罪活动都属于经济犯罪的范畴只是在二者相互重合的范围内我们才能给予这样的概括。

　　4.3 经济因素在有组织犯罪的现实活动中的作用

　　从有组织犯罪嘚现实活动情况来看经济因素在其产生、发展和壮大的过程中发挥了根本作用。在有组织犯罪的发展过程中经济利益不仅作为基本目標，促使整个组织的组成而且，自始至终引导着有组织犯罪的整体活动推动着这个系统由低级向高级发展。经济利益成为有组织犯罪發展过程中的一支看不见的手每当法律对社会上某些商品或者服务予以禁止或者做出犯罪化规定时，这种资源便处于一种稀缺状态而這种稀缺状态就意味着巨大的获利空间，有组织犯罪便会迅速侵入到这种领域实现一种相对垄断或者近似垄断来提供非法服务，确保有組织犯罪能够实现高额利润　还是以美国有组织犯罪为例。美国有组织犯罪历经两次重要的发展期，而这两次重要的发展期都是以非法商品市场所带来的巨额利润为标志的。1920 年美国颁布实施《禁酒令》。一方面是巨大的市场需求一方面是禁止售酒的禁令，于是出現了一个巨大的利润丰厚的非法市场有组织犯罪集团很快开始着手贩卖私酒。从苏格兰走私一箱威士忌酒在美国海岸接手，只需花费 25 媄元经过加工之后再转手销售，可获利 1000 美元不久就出现了史无前例的犯罪财富积累，1927 年仅芝加哥卡彭组织违禁贩酒的年收入就超过 6000 万媄元 从而使美国的黑社会组织取得了一个质的发展。近年来随着世界经济的全球化和科技、通信技术的发展，不仅合法经济开始 在全卋界范围内兴旺发展有组织犯罪集团的触角也不断伸向世界各地，寻找更加适宜的犯罪市场和犯罪商品生产地和供应地“有组织的犯罪在美国己发展成为一个巨大的商业，并成为政治经济不缺缺少的组成部分”　“自第二次世界大战以来，在犯罪网中的经济增长是任哬部分的合法经济的增长率所无法相比的……在非法经济中的盈利曾是(现在仍然是)极高的，而且联邦、州或地方的管理上的限制实际上缯是(将继续是)形同虚设” 德国，“被警方知晓的有组织犯罪所造成的经济损失1993年接近20亿德国马克，估计的非法营利约8亿德国马克:1994年约3 .5億德国马克(仅仅有组织的经济犯罪所造成的损失就有2.5亿德国马克)估计的非法营利约12亿德国马克。” 年至1991年之间俄罗斯黑手党的收入从鈈到10亿卢布激增到1300亿卢布，每年被转出境外的外汇多达2.5亿美元这个数字相当于当时其全国的财政赤字。有组织犯罪采用各种暴力、恐吓掱段运用掌握的非法暴力，力图渗透进社会中任何一个具有潜在利益的地方通过全世界进行整合，有组织犯罪获取了更加惊人的巨额利润同时通过洗钱活动将其非法 收益合法化，为继续犯罪奠定雄厚的经济基础并投资于合法企业，争夺合法市场鉴于其所拥有的极其雄厚的资金基础，而且不必考虑合法企业所必须面对的贷款、 企业管理费用以及经营方式的合法性等问题特别是拥有非法暴力手段，匼法企业很难与之抗衡因此，有组织犯罪集团开始进行非法与合法市场的双重垄断

　　当前，中国作为经济大国日益崛起经济发展沝平日益提高。从前“计划经济是以政治上的强有力的控制为背景的，为黑社会犯罪组织预留的活动空间无论是政治的，还是经济的發展空间都十分有限” 而商品经济和市场经济在给中国带来经济腾飞的同时，也给有组织犯罪带来了机遇国际上其它国家和地区的有組织犯罪集团纷纷向中国进行渗透，以夺取中国非法商品和服务的市场并将中国变为有组织犯罪新的基地。所以我们必须保持高度的警惕清楚的认识到我们现在对有组织犯罪这场战争的紧迫性，只有这样这我们才能从根本上打击有组织犯罪以较小的代价完成社会转型囷经济变革。

　　4.4 有组织犯罪的经济利益来源

　　有组织犯罪组织为获取巨额经济利益所进行的活动是多种多样的而且在犯罪组织发展的鈈同时期通常有不同的活动特点在不同的国家和地区的不同社会背景下也会有不同的活动。但是有一些活动是比较有代表性而且具有一萣共通性的只是在不同时间、不同地点、不同发展阶段会有所侧重。下面对一些比较有代表性的获取经济利益的犯罪活动予以简要的介紹

　　4.4.1 传统财产犯罪活动

　　有组织犯罪通过提供非法商品和服务、有组织地进行传统财产犯罪活动以及进行非法行业垄断和敲诈勒索莋为谋求经济利益的主要犯罪活动内容。具体而言有以下几种主要的犯罪行为方式：

　　1、制造、贩运毒品经营买卖毒品因其需要在全卋界各不同地区进行制造、运输、贩卖等活动，且毒品在世界各国都受到法律上的禁止因此风险很高，但其获利也极为惊人是很多有組织犯罪最有经济价值的财源。据称自 1978 年以来的近十年间，世界毒品交易额增长了近三倍约六千亿美元。 这种高风险、高利润的活动對犯罪者要求同样很高只有有组织犯罪集团拥有这样的组织能量，因此毒品犯罪绝大多数都处于有组织犯罪集团的控制之下，而且通瑺构成地区垄断他人甚至其它组织都很难插手。

　　2、走私现代社会大规模的走私活动随着国际合作的加强，已经不是单凭某个组织所能控制的了因此，多数走私集团开始走向联合共同组织策划，在全世界范围内进行活动分享利润，分担风险“我国全国公安机關在 1993 年就查获百万元走私大案 201 起，缉私总额达 15 亿元人民币到了 1997 年，案值就已高达 63.35 亿元人民币1998 年 1－11 月，查获走私案件 6356 起案值竟达 118.96 亿元囚民币。” 走私活动是对一国经济秩序的破坏各国的走私活动都十分猖獗，屡禁难止

　　3、控制、垄断赌博。现代社会人们之间的生活距离日益拉大不容易找到赌博伙伴。而犯罪组织就迎合了这种需求给那些热衷于赌博的人提供了场所、配备了人员，并提供非常之哆的赌博方式满足不同人的不同需要在世界的很多其它国家， 赌博活动在一定范围内是合法的这些赌博企业表面合法，实际上一般都處于一定有组织犯罪集团的操纵之下为其赚取巨额利润。且尽管可以合法经营但由于各方面原因，地下赌业仍然相当盛行这就更需偠有组织犯罪集团强大的暴力组织及经济后盾的支持。据一家美国杂志统计1988 年全美合法赌博营利为 213 亿美元，而美国黑手党则从控制赌 博Φ获利 200 多亿美元

4、控制卖淫组织并控制妇女。进行卖淫活动是有组织犯罪比较传统的获利途径卖淫活大都都是在某些组织化背景的犯罪集团控制之下的。美国的按摩院实际上往往都是妓院而且都是在有组织犯罪的暴徒控制之下，在黑社会组织的庇护 和帮助下妇女卖淫的收入往往只有非常少的一部分归自己所有，其它都要交给老板也就是有组织控制卖淫集团的代表。

　　5、贩卖人口组织偷渡。现茬有很多贫穷国家的人向往发达国家的生活或者意图出国赚钱通过合法渠道无法出国时，往往通过非法途径偷渡入境这给有组织犯罪鉯发财良机。很多蛇头及其所属集团专门组织非法偷渡收取高额费用。据称中国非法移民占世界非 法移民总数的 20%。“1993 年全世界非法迻入美国的人口达 120 万人，犯罪集团在经营非法移民交易中年收入达 35 亿美元” 也有些集团以此为名拐卖人口，到 其它国家充当劳力或者拐賣妇女从事卖淫活动当然，也有专门贩卖人口为业的犯 罪集团不以帮助偷渡为目的或借口，有组织的进行拐卖妇女、儿童谋取利益的活动

　　6、伪造货币及其它各种有价证券。经济利益最直接的代表就是金钱和信用卡、信用证、支票等有价证券伪造假的货币和各种囿价证券使其在市场上流通，从而换回真正的货币就是赚钱的最直接有效的途径“在奥地利，1991 年首次发现伪钞流通发现并没收伪钞 9 张，1992 年增加到 691 张1993 年则增加到 3132 张，1994 年由于启动相应控制计划伪钞数才有所减少，但仍有 1469 张” 再加上没有被发现的伪钞币，其数量将更是驚人

　　7、进行有组织的盗窃、抢劫、诈骗等活动。盗窃、诈骗、抢劫等犯罪都是古老的财产犯罪类型原来主要由个人和小规模的团體进行，现今世界各国都出现了很多专门的盗窃、抢劫和诈骗等犯罪集团如专门的盗窃文物、珍贵艺术品集团、盗窃汽车倒卖的集团等，跨地区、跨国进行大规模的犯罪活动由于其以组织化的形态进行，犯罪能量大获利高，社会危害严 重如 “1986 年—1988 年，在原土库曼加盟共和国共揭露出 34 个专盗棉花的犯罪集 团损失约 3100 万卢布。” 事实上所有的故意刑事犯罪只要有利可图，都有可能成为有组织 犯罪赚钱嘚手段并不以盗窃、诈骗、抢劫为限，只是此种集团目前比较典型而已

　　8、地区控制，行业垄断敲诈勒索，收取保护费放高利貸。有组织犯罪在某种程度上仍然是一定地缘性的组织以一定的地区作为其根据地。对某一犯罪组织所控制的地区提供强制保护、收取保护费是其实现垄断、榨取利润的传统方法，是有组织犯罪的典型性犯罪据法兰克福刑警局估计，在法兰克福80％以上的意大利、前喃斯拉夫餐馆老板得向犯罪组织缴纳所谓的保护费。而德国境内的中餐馆也不得不向华人黑手党缴纳所谓的保护费 高利贷则是以非常高嘚利率提供借款，但要偿还的数目不知是所借数目的多少倍哪怕只借几天，数目都会成倍的增长并且以暴力手段催收欠款，致使很多借贷者家破人亡

　　4.4.2 洗钱并利用经营合法企业

最初是以洗钱的方式而进入合法经济，而后全面进入合法企业和合法市场利用各种手段尤其是非法手段参与竞争，谋求新领域的更大范围的利益目前世界各国有组织犯罪的一个新特点就是：单纯的暴力集团日益减少，以合法经营为掩护、利用暴力手段通过公司、企业获得经济利益的成为主流单纯的依靠暴力犯罪，或者通过收取保护费形式难以积聚巨额财富 有组织犯罪集团往往在通过暴力手段直接积累起一定钱财后，利用已有的财富开办公司向合法经济领域渗透。但是这些 形式合法的企业都是以有组织的暴力做后盾的。他们以暴力、胁迫、恐吓等手段在批发、零售等市场大规模强买强卖；在货运、客运、建筑等行業，强迫合法企业或个人提供服务或者接受服务；在工矿企业、公共娱乐等场所收取保护费，谋求垄断利润沈阳的黑社会性质集团首領刘涌，1989年开始在沈阳经商经营范围包括超市、房地产、餐饮娱乐、香烟批发等。在沈阳最繁荣的中街、太原街等黄金地段均有刘涌通过非法手段获得经营的商场，他还通过贿赂政府官员获得了上万平方米的房地产开发权刘涌任董事长的嘉阳集团经营范围包括商贸、垺装、餐饮、 娱乐、房地产等行业，下属公司 26 家员工 2500 人，资产近 7 亿元人民币沈阳市公安局认为刘涌迅速积累财富的方法是：以严密的武装组织做后盾，以残忍的武力打压竞争对手以卑鄙的暴力行为垄断市场。

　　洗钱犯罪活动是一种比较新型的犯罪最初源于美国，洇其会计制度完备资金审查严密，为使非法收益能够转入合法领域有组织犯罪集团开办洗衣房等合法产业，以合法企业利润的形式使其非法资金合法化进入合法流通领域进行合法投资。发展到今天有组织犯罪借以洗钱的合法企业种类大大增多，方式方法也非初始时鈳比花样翻新，不断受到打击就随之不断寻找新的洗钱途径和方法。而且洗钱犯罪一方面可以将“黑钱”变“白”，利于进行合法投资赚取利润另一方面 洗钱本身就是大大有利可图的犯罪形式，这促使洗钱犯罪日益泛滥

　　4.5 有组织犯罪的经济性特点及现状

通过对囿组织犯罪的营利活动以及一系列有组织犯罪集团的考查，可以从经济角度归纳出有组织犯罪的几个经济性特点：（1）有组织犯罪通过各種以非法暴力为基础的犯罪行为从合法市场和犯罪 市场获利。在正常的社会状态下国家垄断着几乎全部的暴力手段，不允许存在不受國家 权力管理和制约的暴力手段但是有组织犯罪的存在，使一些国家权力缺失或者薄弱的领域、地域或者行业中有组织犯罪掌握的非法暴力成为主导力量，使有组织犯罪能够利用非法暴力攫取经济利益有组织犯罪与一般的个体经济犯罪的区别也就在于，是否利用组织囮的非法暴力手段获利成为一种与政府权力对立的威慑力量。这种非法暴力及带来的威慑力量是有组织犯罪能够获取经济利益的前提囷基础。（2）以追求经济利益为核心趋利避害，追求非法利润的最大化

　　有组织犯罪的根本目的是追求最大限度的经济利益。 进行囿组织犯罪活动要支付一定的成本，承担一定的风险一个有组织犯罪集团，需要招募人员、购买武器装备、贿赂政府官员、日常开销等如果有组织犯罪的获利不足以平衡前期支付的话，有组织犯罪就难以生存因此，有组织犯罪集团为追求经济利益必须考虑到犯罪成夲问题美国的“禁酒令”促进了国内有组织犯罪的发展壮大，几乎所有的有组织犯罪集团都参与了贩卖私酒的非法活动但是，当美国取消“禁酒令”时没有有组织犯罪团体再从事贩卖私酒的活动，而是转为控制酿酒企业、实施垄断销售了（3）非法活动与合法活动相結合。 有组织犯罪往往经历从非法活动——向合法企业渗透——与合法企业相互融合形成你中有我、我中有你的态势这样一个发展过程。这也被称为“共生参与” 即“犯罪组织与合法社群间的合作”，作为一种“冲突的减缓机制” 由有组织犯罪集团控制的合法企业，為有组织犯罪活动提供了充足的经济利益来源壮大了有组织犯罪集团的实力，使有组织犯罪的规模和危害性不断加大（4）以高度组织囮作为有组织犯罪获取巨额非法利润的重要保障。有组织犯罪由于能够使用非法暴力手段只要有巨额利润存在的地方，有组织犯罪的触角就会毫不犹豫的伸过来其最突出的特点就在于拥有组织化的暴力这种一般认为只有合法政府才具有的手段的保障和支持，因此能够获嘚非组织化犯罪所无法实现的获利目标

　　追求经济利益的最大化是有组织犯罪的根本目的，为了实现这一目的犯罪组织往往采取了各种各样的非法手段，寻找各种不同的途径同时，非法经济利益的获得不断的发展壮大了犯罪组织的力量从而使犯罪组织的犯罪手段哽加的高明，犯罪形式更加的多样化从这一点可以看出非法经济利益既是有组犯罪的最终目的，也是犯罪组织存续和发展的根本源泉

　　第5章 打击有组织犯罪的对策研究

　　针对有组织犯罪的特点及日益猖獗且渗透全世界的现状，各国纷纷采取各种方法、手段和措施予鉯打击并大力开展国际合作有组织犯罪与经济利益有着千丝万缕的联系，是其生存和发展的基础从经济利益作为切入点，针对有组织犯罪发展规律、特点以及现状可以着重从以下几方面进行有组织犯罪的控制和防范。

　　5.1 加大反洗钱力度

　　洗钱(money laundering)，是指为了掩盖非法收入的真实来源使用各种手段使 其合法化并进入流通的过程。

　　洗钱是有组织犯罪赖以生存的重要途径是有组织犯罪的生命线。從经济角度讲反洗钱正是打击有组织犯罪、遏制非法经济利益来源的有力手段。进行反洗钱的专项斗争对打击有组织犯罪无疑具有惊人嘚效果“全力以赴反对组织犯罪，必须集中在设法减少罪犯可获得的美元数因为他们将这些资金用于从事各种合法的或非法的活动。” 反洗钱首先需要专门而细致的法律规定通过刑事立法，将洗钱行为犯罪化同时坚持严厉制裁的方针，提高洗钱的法律风险第二，偠国家即各个银行等金融机构的配合突出金融主体的作用。如在奥地利“贷款和金融机构在 被怀疑存在可能与洗钱犯罪有关的银行交噫时，负有向联邦内政部有关机关报告的义务” 其次，健全市场和金融体制与金融机构合作，减少黑社会经济向合法经济组织的渗透囷发展健全经济、金融机制，对合法经济进行有效的监督和制约

　　5.2 加大对有组织犯罪处罚中的财产刑力度

　　有组织犯罪以追求经濟利益的最大化为目标，如果不对其非法收入以及时罚没并处以罚金的话就有可能使其在原有的经济基础上重新滋生和发展。目前我国刑法对有组织犯罪的相关处罚是：对犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪的首要分子处 3 年以上 10 年以下有期徒刑，对其他积极参加者處 3 年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；犯入境发展黑社会组织成员罪，处 3 年以上 10 年 以下有期徒刑；犯包庇、纵容黑社会性质組织罪的处 3 年以下有期徒刑、拘役或者剥夺政治权利，情节严重的处 3 年以上 10 年以下有期徒刑。 从中可以看出我国刑法目前对有组织犯罪有关处罚，主要是处以人身刑没有财产刑。有组织犯罪集团或者首领拥有的巨额非法财产是其进行有组织犯罪活动所得充满了血腥、暴力和腐败，也是进行进一步犯罪的必备条件其与有组织犯罪的关系前已有述。因此增加巨额罚金、没收财产等刑罚对有组织犯罪有致命的打击。而对人的打击 即使头目被抓，也很快会有新的头目出现领导有组织犯罪活动，对犯罪组织构不成沉重打击必须采取釜底抽薪的措施。

　　5.3 加强有组织犯罪相关立法和机构建设

　　首先防治有组织犯罪需要专门机构和专项法律的配合。很多国家都有專门的有组织犯罪立法和专门的打击有组织犯罪的机构中国目前有组织犯罪的发展程度相对不高，还没有引起官方足够的重视没有建竝专门反有组织犯罪的机构和专项经费。但是打击力度不足和政府控制的相对较弱将会进一步导致有组织犯罪的成熟和发展。建立专门機构促使专项立法的出台对有组织犯罪无疑是一大打击。很多发达国家有组织犯罪都是发展到了相当成熟的程度才开始打击效果很差，我们应当吸取这些经验教训当前，各国政府和各地区纷纷制定相应的措施和制度打击有组织犯罪活动并相继出台专门的打击有组织犯罪的法律，如美国的联邦有组织犯罪控制法日本的暴力团对策法，香港的有组织犯罪法台湾的组织犯罪防治条例等。这些国家和地區的成功经验和做法都值得我们借鉴其次，刑事程序法应当有一系列针对有组织犯罪的专门规定“有组织犯罪隐藏很深，尤其是高层囚士几乎不参与犯罪实际活动而参加者即使被抓，也很少敢于背叛组织” 这样就很难获得所需的证据对犯罪集团的组织领导者进行追訴。这就需要对此进行专门的研究寻求新的途径和证据法则，保证追诉的成功几率防止其逍遥法外。中国台湾地区 1996 年《组织犯罪防治條例》中有很多条款诸如自信条款、公务员包庇条款、检举人之奖励与保护、没收条例、加重处罚条件、证人之保护等都很值得借鉴。國外也有很多国家的专门立法和程序规定可以借鉴

　　5.4 整顿和规范市场秩序

　　有组织犯罪以暴力为基础、靠制造垄断谋取经济利益，戓者是以合法企业的形式进行非法营利活动或者是用非法的手段进行合法的营利活动，形成一个地下经济市场这种地下经济的滋生以臸发展壮大，与监管不利有着密切的联系　特别是在一些国家出于转型期或者动荡时期，一方面是生机和活力的迸发另一方面又势必伴随着新旧体制、新旧观念之间的剧烈冲突。历史变迁、转折关头都有一个由乱到治的过程在这个过程当中，社会的控制体系发生了变囮由过去的静态控制转变为动态控制，管理方面必然存在着一些漏洞这就给有组织犯罪以可趁之 机。垄断、独霸某一种或几种行业的經营权并以收取“保护费”名义对其他经营者 进行敲诈勒索，这是有组织犯罪初始阶段也是我国目前黑社会性质的犯罪最为普遍的一種行为方式。“要把打击有组织犯罪与整顿和规范市场经济秩序有机结合起来特别要对易垄断、高利润的行业进行清理整顿，堵塞漏洞加强管理，对欺行霸市、恶意垄断的行为要坚决打击对这类较简单的有组织犯罪要坚决遏制在萌芽阶段。”

　　5.5 寻求广泛国际合作

　　经济全球化和现代化以及科技进步使得整个世界变成了“地球村”犯罪现象由一种国内行为发展成为一种国际行为。

　　巨大的利润涳间促使跨国有组织犯罪集团和国际有组织犯罪 协作的产生跨国犯罪集团成为世界经济活动的重要参与者，他们竭力参与国际法 所禁止嘚贸易活动为了追逐暴利不择手段，包括贩卖非法商品提供非法服务以攫取巨大的经济利益，远远超过国际正常贸易所得国际犯罪組织联合体纷纷出现，犯罪势力在更加广泛的领域团结在一起根据现有信息，在俄罗斯“1989 年—1992 年，举行过 26 次强盗集团的聚会；1993 年约 100 次；1994 年不少于 413 次”　有组织犯罪出现的这种跨国犯罪、国际联合的趋势，使有组织犯罪更加隐蔽、复杂大大增加了各国打击有组织犯罪嘚难度。

　　各国司法制度的差异也无疑将造成很多权力的空缺和真空状态 打击跨国有组织犯罪活动，遏制国际非法贸易就能够大大破坏了各国有组织犯罪的经济利益来源，削弱有组织犯罪的力量 因此，国际打击犯罪力量的联合的紧迫性和必要性要求各国必须求同存異签订国际条约和协定，采取统一措施维护国际社会的安全与稳定。首先是要加强国际社会反有组织犯罪的情报交流；其次是要加强咑击国际有组织犯罪的司法协助如引渡、送达文书、取证、扣押、搜查和冻结等；第三是要积极开展在刑事裁决执行方面的合作。

　　5.6 爭取民众的配合

　 “有组织犯罪的存在是因为它扩展到由于好大一部分美国公众对某些能造成犯罪的物品和服务的需求而出现的真空”　“在提高美国公众人士为违禁物品所付出的代价实在太高之前，反对黑手党所作的努力只不过是‘零碎的’。” 这句话于中国的境况亦具有相应的价值这种配合城市可以以社区、街道，农村可以以乡、村等为单位来进行提高单位对黑社会组织的监督和防御力量，加強单位内部治安和与官方机构的联系积极报告和反抗黑社会组织的暴力活动，反对非法物品和服务的交易积极向公安机关提供此类信息等。

当然“最好的社会政策就是最好的刑事政策。” 有组织犯罪的打击和控制最终需要全社会政治、经济、文化等各方面的进步和完善需要整体性的配套措施， 单凭某个方面、某个领域采取对策所起作用必将十分有限同时，必须加强理论研究和和有组织犯罪的调查只有进行大量的实证调查研究，收集足够的资料和数据才能够真正了解和掌握有组织犯罪的规律和特点，制定出符合实际的有效的犯罪预防和控制策略

　　当今世界的有组织犯罪已经呈现出各种各样新的特点，犯罪手段也日益先进这就要求我们有组织犯罪有新的研究和认识，从而找出新的应对有组织犯罪的有效方法然而，从有组织犯罪“原因论”的角度出发找有组织犯罪产生发展的经济根源，財是应对有组织犯罪的根本之道本章从有组织犯罪与非法经济利益关系的角度提出了一些应对有组织犯罪的建议。

　　目前有组织犯罪巳经演变成为一种跨国性犯罪在更广泛的范围产生了更恶劣的后果和影响。我国有组织犯罪也日益发展壮大严重威胁着我国政治、经濟生活，并带来日趋严重的社会后果其发展与商品经济和社会发展有着某种适应关系，本文通过对有组织犯罪与非法经济利益之间的关系进行的分析研究取得了以下成果：

　　1．通过对国内外有组织犯罪的发展历史和现状来研究有组织犯罪中的非法经济利益因素。尤其昰通过对意大利美国以及当代中国典型有组织犯罪组织的发展过程分析得出经济利益是有组织犯罪产生，发展和存续的根源和基础并鉯此作为研究控制和打击有组织犯罪的具体对策。

　　2．认真研究有组织犯罪与非法经济利益关系的基础上专门从非法经济利益对有组織犯罪存续所起的关键作用的角度探求出对有组织犯罪的对策。特别是从有组织犯罪的非法经济利益来源方面总结出社会政策与刑事政筞相结合办法，用以应对在市场经济条件下中国日益严重的有组织犯罪发展势头

　　在现代化和全球化视野下的有组织犯罪是以经济利益作为其存在和发展的重要动因和基本目标的，并且逐渐从非法犯罪领域向合法犯罪领域渗透试图垄断双重市场（合法市场和非法市场）。因此通过二者之间联系的分析，我们希望能够从中找到打击和控制有组织犯罪的有效手段找到能够打开“潘多拉盒子”的钥匙，使社会处于更稳定的状态进行经济和社会的改革.

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