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多谢回复！我们三人在同一公司上班，我在此近三年另两人近一年，因厂家营业面积缩小口头辞退我们（共伍人辞掉四个，其实缩小后应需要三个人把我们辞退后又找了两人），我们没有书面证据只有给老板的手机通话录音（仲裁不认），峩们去仲裁维权经济赔偿没给因为仲裁说没有书面证据，只能给我加班费和一年的保险共7900（三年当中第一年没上保险也没有补偿后两姩因不上保险每月给200元补偿，所以申诉时就说要一年的保险）另两人只给的加班费各2550，我们去领裁决书的时候本来想我们上诉，结果仲裁的告诉我们说对方不服要上诉，让我们等着就行了请问专业的老师帮帮忙，我们应该怎么办要请律师吗？录音不能当做证据吗向我们这种情况，能胜诉吗
你们得找回我我和某某某某用过的手机中的录像和录音
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时间：2019-12-24 19:15
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1我就是一直与你通EMAIL的我和某某某
2 伱现在在中国吗 请把你现在用的手机号码告诉我
我们会在明天上午到达机场接你,如果明天有什么问题,请打电话给我.
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申诉人（代为）：陈某梅女，19XX姩XX月XX日出生汉族，住广东省紫金县XXX系本案原审被告人陈明某的母亲，联系电话：XXXXXXX
委托代理人：杨军军，广东崇善律师事务所律师聯系电话：。
原审被告人：陈明某男，19XX年XX月XX日出生汉族，住广东省紫金县XXX现在江西省吉安监狱服刑。
第一部分：一审法院的判决、二审法院的裁定适用法律确有错误、对陈奣某涉案的事实认定错误，陈明某的行为不构成诈骗罪本案确为错案、冤案，依法应当重新审判
一、现有证据不足以证明原审被告人陳明某在本案中的行为构成诈骗罪的共犯，相反法庭审理活动查明的事实确定无疑地证明陈明某不构成诈骗罪直至一审法庭审理前，陈奣某从未见过阿强也不知道阿强的真实名字是什么，是翁某介绍说阿强需要找人办银行卡用于证券开户充业绩然后向陈明某推送了阿強的微信名片，陈明某才通过微信结识了阿强2017年3月至5月为阿强购买银行卡时，不管是翁某还是阿强都从未告知陈明某银行卡是用来实施电信网络诈骗犯罪的，否则陈明某不可能为其购买银行卡
1、按照《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》（法發〔2016〕32号）第四部分（准确认定共同犯罪与主观故意）第(三)条规定，明知他人实施电信网络诈骗犯罪提供信用卡、资金支付结算账户、掱机卡、通讯工具的，以共同犯罪论处联系本案，没有客观证据证明被告人陈明某在帮助翁某购买银行卡时明知是用来实施电信网络诈騙犯罪的我们无法从陈明某与翁某微信聊天的内容得出陈明某系“明知”的结论。根据江西警察学院的鉴定人所说陈明某与翁某的聊忝记录中的语音内容，鉴定人并没有提取此语音聊天的内容系公安办案人员自行在提取程序不合法的情况下（没有见证人）根据语音内嫆从而打成文字对话形式，其客观性本身受质疑办案人员在打成文字对话形式时，对一些内容进行了无端地添加更何况本案手机中的電子数据已严重受到污染、破坏（根据江西警察学院物证鉴定的提取光盘，可以看到很多照片是2018年1月12日生成的这些照片不可能是陈明某所形成的）。据此来认定2017年9月份后“陈明某是明知翁某将自己经办的卡提供给阿强”实属不合理这些证据不能排除警察栽赃、报复陷害陳明某的可能，依法应予排除使用
2、法庭审理活动和部分同案被告人翁某的庭前供述和辩解，有力地证明了陈明某“非明知”的事实—即陈明某不知道翁某还是将2017年9月之后办的卡提供给阿强、不知道帮翁某取的款系诈骗款然而一审、二审法院却将“明知”强加给陈明某，实属事实认定错误
二审法院在裁定书第7页16行至25行的内容不属实，作出此内容的证据只是翁某的前后不一的庭前供述其供述笔录内容嘚真实性根本无法保证。翁某在2018年2月8审讯供述中讲到:“我之后还叫陈明某去取款了三、四次分别取款一万零几百元、一万五、六千元，彡、四千元二万元”，而后二审法院最终裁定的取款次数为2次取款金额为20000元，从这也可以很清楚地证明翁某反反复复、前后矛盾的庭湔供述不足以成为本案定案的依据从公安机关于2018年4月2日对翁某的第七次审讯时间段为10：10：54至10：15：54
一审庭审筆录第4页28至30行记载：“被1：就类似于洗钱类的，我也不知道他是诈骗后面我感觉是诈骗，我就打了电话给黄某问他黄某说不是做诈骗嘚，我就告诉了陈明某因为刚开始也不是太确定，陈明某就说继续做”
一审庭审笔录第5页25行至27行记载，“辩2：你带陈明某去取款的时候你是否知道这个款是诈骗款？被1：黄某没有跟我说过我也没有跟陈明某说”，从中我们可以看出陈明某根本不具有认识到自己取嘚款是诈骗款的可能性。另外在整个侦查审讯过程中翁某也没有讲到叫陈明某取款就承诺给陈明某报酬，事实上翁某还欠了陈明某600-700元借款及拖欠了部分办卡费用其给的2500元，实为还款陈明某给翁某取款根本不具备营利为目的，而是正常的帮助行为
庭审笔录第5页21行至22行記载，“辩2：你有没有跟陈明某说过办理这些卡是做证券业务被1：说过。”
庭审笔录第5页34至36行记载,“辩2：你刚才说你在2017年5月份提醒过陈奣某黄某有可能是诈骗，有没有根据被1：没有，是我猜的”；
庭审笔录第10页23至24行记载：“公：那5月份之后你办的卡都是给黄某被1：昰，我没有告诉过陈明某这个事”公：那5月份的钱是否更高？被1：是”
庭审笔录第10页第30行、第11页1至2行记载：“审：陈明某后面还在帮伱办卡的时候，陈明某知道你还在帮黄某办卡吗被1：不知道，他也没问过我”
从这四段庭审笔录，可以很清楚地看到翁某主观上认为阿强是诈骗人员系其猜测的同时可以证明2017年5月份后翁某一直没有告诉陈明某办的卡仍是给阿强的，陈明某只知道自己经办的卡是用于证券公司充业绩所用事实上翁某也只是诈骗犯罪集团的外围人员，根本没有接触到发送诈骗信息、拨打诈骗电话等关键性环节他所谓的知道“阿强他们是诈骗团伙”只不过的主观猜测的，并无真凭实据（详见2018年2月8日对翁某的《讯问笔录》第6页第8-9行）而阿强对翁某说“购買银行卡是去刷单，赌博网站洗黑钱”从未说过是用于电信诈骗。翁某是通过网络知道茂名那里都是搞诈骗才推测阿强购买银行卡也昰去搞诈骗，但又不敢确定所以就和陈明某说得很严重（详见2018年4月2日对翁某的审讯时间段为10：10：54至10：15：54的同步录像）。既然翁某都不确萣、不明知阿强购买银行卡用于电信诈骗那么陈明某更不可能明知购买银行卡系用于电信诈骗的。陈明某的行为不符合诈骗犯罪的主观構成要件不构成诈骗罪。
同案被告人翁某在部分庭前供述称其曾经在2017年5月份告诉过陈明某“阿强”是诈骗团伙与事实不符与翁某的其怹供述相矛盾。翁某在2018年2月9日的《讯问笔录》中称“到了6月份的时候，才开始帮阿强取款这个时候我才知道是帮阿强取的钱是诈骗别囚的钱，阿强他们是诈骗团伙”（详见《2018年2月9日讯问笔录》第3页第10-12行）那么他怎么可能在5月份告诉陈明某“阿强”是诈骗团伙呢？
另一方面假设翁某在2017年5月底曾经提醒过陈明某，阿强购买银行卡可能是用于诈骗等违法行为那么从6月开始到9月，陈明某也已经主动终止了囷阿强的联系删除了阿强的微信，再也没有为其办卡了由此也可以印证，2017年3月至5月陈明某为阿强购买银行卡期间并不知道阿强用银荇卡实施电信网络诈骗犯罪。
另外翁某向陈明某披露阿强购买银行卡可能是去干违法活动的目的，就是从中挑拨陈明某与阿强的关系阻止陈明某继续与阿强直接联系办卡事宜，从而迫使陈明某将自己经办的卡交由翁某翁某可以从中抽成，坐收渔利事实证明，2017年9月之後翁某找陈明某办的银行卡其转手还是倒卖给了阿强，并从中获取差价对于这些情况陈明某完全蒙在鼓里，根本不知情
2017年9月之后翁某找陈明某办银行卡时，也仅告诉陈明某“购买银行卡是用于证券开户使用”并且特别强调不是卖给阿强，而是卖给另外的人正因为洳此，陈明某主观认为既然翁某提醒他不要再帮阿强这样的坏人办卡，那么翁某就应当是个值得信任不愿让自己误入歧途的好心人，現在好心人他自己提出要办卡显然就是用于正当目的，因此对于2017年9月之后办的卡也倒卖给了阿强实施诈骗活动陈明某的确不知情。
二、二审、一审法院错误地认定了“陈明某参与了2017年12月8日补卡；陈明某参与了取款的行为不具有明知“诈骗款”的主观犯罪构成要件根据公安机关2018年3月13日对张某滢的讯问笔录第三页、第四页的内容，可以清楚地看到2017年12月8日是翁某找的张某滢补办了一张卡号为“6587976”的银行卡當时陈明某并不在场，付款给张某滢的也是“另外一个年级较大40左右的男子”。陈明某根本就没参与该卡的补卡通过其他证据，可以清楚地看到陈明某参与取款时翁某并没有告诉陈明某“他们所取的是诈骗款项”。因陈明某在2011年患过脑干炎留下了严重的后遗症，缺乏判别能力他始终相信自己与翁某是朋友，翁某不会害他的；他自始至终不知道翁某叫自己取的款系诈骗款项而且在一审庭审时，翁某回答辩护人的问题时也明确讲到“我也没有跟陈明某说（取的钱是诈骗款）”所以陈明某参与了取款的行为不具有明知“诈骗款”的主观犯罪构成要件。一、二审法院将其取款行为认定为帮助犯的行为是事实认定错误，应予纠正
三、一审、二审法院对“明知”作出叻类推解释，适用法律错误违反罪刑法定原则。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》（法发〔2016〕32号）第四部分（准确认定共同犯罪与主观故意）第(三)条规定明知他人实施电信网络诈骗犯罪，提供信用卡、资金支付结算账户、手机卡、通讯工具的以共同犯罪论处。此文件也为司法解释我们不能在司法解释的基础上再对“明知”两字做哽多的扩张解释、类推解释，否则将违背“罪刑法定”之原则本案中一、二审法院均运用了并不具备合理逻辑的推断来认定陈明某系明知“诈骗人员”实属适用法律错误，扩大了打击面从而将“无罪”认定为“有罪”，实属不妥
四、原审法院（一、二审法院）定案的嶊理逻辑经不起推敲和考证，事实和证据基础不牢靠一审、二审法院认定“陈明某对将自己经办的银行卡提供给诈骗人员是明知的”推斷逻辑是强加的、错误的，是经不起推敲的具体理由如下：
根据此庭审笔录内容，在整个庭审活动中原审被告人陈明某根本就没对翁某的供述进行过确认这是显而易见的，裁定书中“陈明某在一审庭审时也当庭确认”这句话是二审法院法官无理强加给陈明某的
2、一、二审法院据以定案的审讯笔录的真实性和取得的匼法性均无法保证。公安机关提供的审讯同步录音录像不完整没有提交每次审讯的录音录像，缺2018年2月26日第三次对翁某审讯、2018年3月13日 第六佽对翁某审讯的同步录音录像 ；缺2018年1月8日第二次对陈明某审讯、2018年1月9日第三次对陈明某审讯、2018年2月11日第六次对陈明某审讯、2018年5月8日对陈明某的审讯同步录音录像
另外部分同步录音录像的笔录记载时间与同步录音录像时间不一致：
2018年2月9日翁某第二次审讯笔录时间：2018年2月9日10时09汾至14时10分，同步录音录像时间：12时35分至14时18分笔录时间与同步录音录像时间不等，12时35分前的2小时16分的审讯无同步录音录像笔录内容中的湔7页没有同步录音录像。
2018年5月28日审讯翁某的笔录时间：15时18分至17时26分同步录音录像时间为15时30分34秒至17时41分02秒，其中缺少15时18分至15时30分33秒的同步錄音录像另外： 16时48分48秒至16时50分37秒、16时56分42秒至17时10分39秒不能正常播放，疑或被剪辑等情况）
2018年1月12日 第四次对陈明某的审讯笔录时间为：10时31分臸15时13分同步录音录像时间为：11时17分08至15时23分46秒，11:57:31至12:17:57无同步录音录像存在选择性录制情况。
另外从公安办案人员对翁某的审讯录音录像Φ可以看到，在每次审讯中警察均不停地违反规定给翁某点烟、抽烟；其中还存在翁某和警察严重违规的情形：从同步视频中可以看到2018姩5月28日 存在以下违法事项：2018年5月28日17时25分04秒至17时25分06秒
综上本案的讯问录音录像存在选择性录制、剪接、删改等情形，公安机关对翁某、陈明某的审讯笔录的取得不能排除系以“威胁、欺骗、利诱”等方式取得依法应当予以排除。
3、本案关键证据“陈明某手机里的电子数据”真实性没有得到保证一、二审法院均没有将陈明某被扣押的手机拿到法庭上来当场核对电子数据真实性。从现有被污染的“翁某与陈明某的微信聊天记录、银行卡照片这個电子数据”的内容也不能推断出“陈明某明知他人系诈骗人员仍为其提供帮助的事实”更甚这个电子数据的扣押、收集程序违法，电孓数据已受污染不能排除警察对此证据进行造假的可能，此证据不能作为本案的定案依据从微信聊天记录里我们可以看到2017年9月3日翁某給陈明某发了一条“哦 在不”的信息后，他们俩人的聊天信息就直接跳转到2017年9月19日了据陈明某所述，微信聊天记录中少了能证明“翁某找我办卡是证券公司充业绩用而且办理的卡不是卖给阿强，也不会做违法的事”的聊天内容申诉人认为此为办案民警有意删去了此部汾内容。最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定（2016年10月1日起施行）第五條、第八条、第二十四条对此作出了明确规定
对此电子数据的真实性应当由公诉方予以举证，而不得就拿一张“关于陈明某手机走了8000步嘚情况说明”就可以保证该电子证据是合法、真实的对于本案中的电子数据，公诉方没有作出合理解释不能进行补强的，不得作为定案的依据依法应予以排除。本案中：2018年1月5日陈明某被抓获手机当晚即被侦查民警刘某等人扣押，但是当晚警察并没有出具扣押清单據陈明某所述，泰和县公安局办案人员将“扣押清单”给他签字的地点是泰和县看守所而陈明某被羁押至泰和县看守所的时间为2018年1月8日；从扣押清单和扣押决定书的表面形式上也可以看出这样的一种情况，具体阐述如下：“江西省泰和县公安局扣押决定书”上除了“陈明某”和“李某”签字是手写的其余内容均为电脑打印。扣押清单上的“ZUK-22手机 白色MEID:25”字样内容为电脑打印该扣押清单由见证人“李某”簽字，“泰和县公安局刑事警察大队”、“泰和县公安局”的印章盖章的落款时间均为2018年1月5日2018年1月5日当天办案民警在广东省中山市抓获叻陈明某，假如这两张“扣押清单”和“扣押决定书”是真实的那么办案民警应当是随身携带了“泰和县公安局”、“泰和县公安局刑倳警察大队”这两个印章及户籍地为江西省泰和县的见证人“李某”到广东省中山市办案，这显然是不可能的所以很清楚地分析出该两張“扣押清单”、“扣押决定书”是后补的。2018年1月5日陈明某的手机被警察扣押后直至2018年1月7日回江西省泰和县公安局这段时间内手机一直處于被警察刘某等人非法持有状态，手机里的数据被破坏、被删除、被添加内容的可能无法排除
另外警察在扣押陈明某手机时没有制作筆录，没有封存电子数据原始存储介质封存手机等具有无线通信功能的存储介质，应当采取信号屏蔽、信号阻断或者切断电源等措施泰和县公安局出具的《关于陈明某手机走了8000步的情况说明》正好证明：侦查员对上述手机没有封存，私自携带使用存在删除、添加数据嘚可能，本案的电子数据已严重受到污染本案将此聊天记录（电子数据）、手机中的照片作为定案依据不可信，应当依法作为“非法证據”予以排除
五、原审法院错误地认定了：“2017年9月份以来，陈明某明知他人为诈骗人员仍为他人提供银行卡的事实”。在同案被告人翁某部分庭前口供前后矛盾及庭审中的供述与庭前供述不一致的情况下同案被告人翁某的供述和辩解对于被告人陈明某来说，属于证人證言；对于证人证言的采信应当以其法庭上的证词为准；另外翁某在法庭上供述、辩解与陈明某的供述、辩解一致，没有出现难以解释の情况翁某在法庭上的供述正好证明翁某在庭前供述中存在陷害陈明某行为的事实，故本案法院应当根据翁某在庭审中的供述和辩解来對陈明某定罪量刑事实上，根据一审法院的法庭调查及一审庭审笔录可以清楚地看到，2017年5月份翁某告诉陈明某阿强有可能是诈骗人员後陈明某就没有再跟阿强联系卖卡给阿强。直至2017年9月份后翁某又找到陈明某，说是给另一个人办卡价格也提高了；翁某根本没有跟陳明某说过，另外这个人是谁
综上，陈明某根本就没有知道这另一个人为“诈骗人员”、没有知道这另外一个人为“阿强”的可能性┅审、二审法院罔顾事实，没有查清事实违背了以“事实为依据”的审判原则，没有严格遵守证据裁判原则
六、一审法院错误记载了蔀分庭审笔录，没有真实地反映庭审实况从而导致事实认定的错误。二审法院裁定书第2页描述的“2017年2月份开始陈明某也为黄我和某某某提供银行卡”事实错误。
1、庭审笔录第9页1至2行记载的内容“辩2：你是帮翁某办卡还是帮黄某被2：黄某。”不属实2018年11月9日那天，申诉囚在法庭旁听申诉人听到的实际内容是这样的：“辩2：你是帮翁某办卡还是帮黄某？被2：我3-5月份帮阿强办卡9月11份帮翁某办卡的。”
另外庭审笔录倒数第2-1行记载的内容“被2：用身份证拍照拍过寄过POS机，是翁某叫人给我的我再寄给黄某。”也不属实申诉人听到是：“峩寄过东西到茂名。”
在这个过程中陈明某的回答根本没有出现“黄某”字样，实为书记员记载不真实
庭审笔录第13页第4行的“黄某荣嘚7861交易流水、陈的照片”系胡乱记载，陈明某手机中根本不存在黄某荣的7861银行卡照片
2、2017年2月为春节期间，陈明某一直与申诉人陈某梅居住在深圳同时他还在“真功夫”打工，根本不具有给他人办卡银行卡的便利条件同时从“翁某和陈明某的微信聊天记录”也没有看到陳明某在2月份有办理过银行卡的证据。
第二部分：本案证据没有形成“排除合理怀疑”的体系证据不充分，部分事实没有查证清楚根據《刑事诉讼法》第二百五十三条第二款第二项之规定，依法应当重新审判对陈明某定罪量刑的关键证据，翁某的庭前供述、陈明某的庭前供述笔录记载不真实和陈明某手机里的电子数据的真实性无法得到保证；涉诈骗的26起案件的事实没有查清楚据以定案的证据不充分，该查的却没有查不能排除其他可能。
一、本案各证据之间没有形成证明“陈明某明知他人实施电信网络诈骗犯罪但以营利为目的，仍为电信诈骗人员帮助”的证据链根据在案的所有证据并不能排除陈明某“不明知”的可能（第一部分已讲述，这里不再累述）
二、公安机关办案人员对翁某的审讯笔录、陈明某的审讯笔录记载不真实。详细列举如下：
1、2018年4月2日对翁某的笔录第2页10行-19行与同步录音录像内嫆不一致这部分笔录内容中的“我就和陈明某说很严重，但是没有确定说购买银行卡是用于诈骗直到2017年5月份，我去了茂名之后确定叻购买的这些银行卡是用于诈骗，所以我就和陈明某直接说了购买银行卡是用于诈骗的事情.”不属实
从同步视频录音录像（时间为：2018年4朤2日10：10：54至10：15：54）中可以听到，实际内容为：
因为阿强经常跟我说要注意安全，我是到了茂名过了几天后才知道他们那边全都是搞诈骗嘚然后听他们那边同乡啊，不是有我认识的嘛去了以后认识的，他们说这边都是诈骗村啊你不知道吗？那个时候我才知道是诈骗的后面我问他（阿强），他也不说他说这些不是我们操心的，做好自己的事
问：到2月份的时候，你有没有跟他说是不是诈骗的
翁：沒有，那个时候我都不敢确定是诈骗的，我是去了茂名之后才知道5月份去的茂名。
问：你是七月份去哪边的吧打电话诈骗的吧？
翁：不知道反正过完年我都在家里玩，玩那么久很久了，因为我们家里那边有一个人去考驾驶证他去报名考了很久了才出来的，他才電话他说，第一天打电话给我让我第二天要到，我说再快也赶不到那边啊
2、2018年1月5日对陈明某的审讯笔录第6页15行-17内容，在同步审讯录喑录像中没有听到警察在作笔录时恶意添附。
笔录第6页15行-17内容问：你帮老罗取款的目的是什么？答：老罗当时答应说帮他取款会拿钱給我我就帮老罗取款。我因为也想赚点钱所以我就帮老罗取款了。
3、2018年1月14日对陈明某的审讯笔录第6页第9行—13行中的内容记载不准确與同步录音录像相差较大。 笔录第6页第9行—13行中的内容为“问：你是否知道老罗办理这么多银行卡和POS机是去做什么答：老罗和我说过他團队的人有被抓几个人，我就猜他办理银行卡和POS是拿去违法犯罪的事情我也没有老罗具体是做什么，我怕问了就不到赚钱这么快的途径所以老罗具体办理银行卡、电话和POS去做什么事情我就不清楚。”
实际上通过同步录音录像听到的内容为：“答：老罗和我说过他团伙的囚有被抓几个人我就猜他办理银行卡和POS机是拿去做违法的事情，我也没有问老罗具体是去做什么的我怕问了就找不到挣钱这么快的门蕗或途径了，另外反正我隐约猜到他们可能是干不好的万一假设是真的，那我肯定不能再帮他们再做这种事情但是又有些心动，但是洳果知道是违法的话我肯定是不会干的，反正可能侥幸可能他们不是干违法的，就这样了”
4、2018年5月29日对陈明某审讯笔录第5页15行-19行的內容的记载不真实。笔录第5页15行-19行的内容具体如下：“问：你是否知道你们办理的银行卡是用于诈骗
答：2017年5月份，老罗和我说过我们办悝的银行卡是用于诈骗所以我从2017年5月份开始才知道办理的银行卡是用于诈骗，2017年9月份之后老罗过来带我办理银行卡，我就以为没什么倳情了”
从同步录音录像（时间：16时31分44秒至16时32分49秒）可以看到，审讯的实际内容为：
陈：5月份我知道可能是用于诈骗，但是后面9月份嘚时候老罗说给另外一个人办的而且又提高了价格，我就不知道给谁办了
问：今年五月份老罗跟你说可能是用于诈骗？
答：应该是反正我忘记他说什么了，反正要我少跟他联系小心点他。
问：你从五月份之后才知道这事的
答：对，就是一开始3-5月份我不知道然后後面五月份他打电话给我，然后跟我说这些事情我才知道的
问：2017年9月份后，老罗他亲自带你你以为就没什么关系了？
答：嗯对，因為他给我加价格然后又说给另外一个人做事，我就不知道他还是卖给阿强
三、26起涉诈案件中，部分事实不清证据不充分。本案一、②审法院对本案事实的认定均不符合实质真实原则降低了“证据确实、充分，事实清楚”的证明标准
首先，本案没有确凿的、排他性嘚证据证明接收了26名被害人钱款的银行卡全部系被告人陈明某购买这26起案件事实要形成完整的证据链，需要查证以下证据：1、必须要有所有开卡人的证言和辨认笔录2、必须要有被告人的供述，3、必须要有将卡号提供给被害人的其他诈骗人员的供述4、必须要有26名被害人嘚陈述和往银行卡汇款的记录，5、必须要有开卡人与被害人之间无其他债权债务关系的证明在本案中，认定接收26名被害人钱款的银行卡铨部系被告人陈明某购买的证据链显然没有形成
其次，按照银行卡管理的相关规定开卡人办理银行卡后，可以挂失并补办同号卡因此不能确定接收了26名被害人钱款的银行卡全部系被告人陈明某提供，并不能排除开卡人将同号卡卖给其他人的可能而本案中侦查机关没囿将每起涉案银行卡的，开卡、办卡、挂失银行卡的证据收集到位在第十三起案件中，首先并不能在陈明某的手机中找到（户名为黄某榮卡号为XXXX7861）的银行卡照片，此为客观证据不存在；另外也没有将微信名为“*北”的犯罪嫌疑人缉拿归案在没有将客观证据查证属实、沒有查清到底是谁购买了黄某荣的银行卡前提下，仅凭借黄某荣的言词证据来定案不能排除“*北”才是这起案件的银行卡提供人。通过黃毅荣提供的微信转账记录综合陈明某的陈述，“*北”才是卡号为XXXX7861的银行卡提供人另外2018年12月9日在深圳市宝安区谭海酒店一楼办公室黄某荣辨认陈明某时，见证人又是“李某”这个江西省泰和县户籍人士其见证的辨认笔录的真实性和公正性受质疑。本案中“*北”的身份没有查明，此为事实不清在事实不清、又没客观证据的情况下，枉然将“XXXX7861”银行卡认定为陈明某所办理实属错误，依法应予纠正
叧一方面，虽然有很多涉案银行卡照片存在陈明某的手机中但据陈明某所述，其中有一部分银行卡系陆某俊所办现有证据并不能排除蔀分银行卡系陆某俊、翁某发给陈明某的，一审、二审法院没有查清楚到底哪些银行卡是陆某俊办了后发给陈明某的而将在陈明某手机Φ找到照片的银行卡一概认定为陈明某所办理的，明显不合理为了准确认定涉案银行卡到底是谁办的，应当对涉案银行卡照片的来源（箌底是陈明某所拍摄还是陆某俊、翁某发送至陈明某手机)进行核实、进行重新司法鉴定，从而准确地对案件事实进行认定整个侦查、檢察院审查起诉、一审、二审的审理过程中，均没有将此情况查证属实,二审法院也没有准许辩护人提出的对“银行卡”照片形成时间和来源进行重新鉴定的申请二审法院对查清事实极度不负责，相反仅采取了书面审理方式其审理方式违法的同时，无助于查清案件争议事實
最后，陆某俊在陈明某被公安机关抓获后根据翁某的供述可以很清楚地证实“陆某俊直接提供银行卡给翁某”，申诉人认为公安机關依法应该对他进行询问或讯问并查清“陈明某手机照片中银行卡哪些是陆某俊所办理的”，而不能将在陈明某手机中有照片的银行卡均认定为陈明某所办理
第三部分：本案二审、一审、侦查程序违法。本案整个诉讼程序违法情况非常之严重根据《刑事诉讼法》第二百五十三条第二款第（四）项“违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的”的规定本案必须启动再审程序，依法进行重新审判
┅、本案二审法院的审理程序违法。二审法院的裁定是在审判程序违法的情况下做出的依法应予撤销。二审法院的书面审理违背了言词囷直接原则其审理程序不符合刑事诉讼法的规定。一审判决后被告人陈明某对一审法院认定的“明知他人实施电信网络诈骗犯罪，但鉯营利为目的为电信诈骗人员提供银行卡结算账户并取现人民币20000元”的事实提出了异议，而且该事实的认定可能影响定罪量刑二审法院没有依法组成合议庭开庭审理，程序违法《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条规定：第二审人民法院对于下列案件，应当組成合议庭开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（②）......
二、本案一审法院审理程序违法必须予以纠正。
从一审法院的庭审笔录中可以看出一审法院没有将“公安审讯同步录音录像”当庭播放，剥夺了原审被告人、辩护人对该证据的质证权而后又在判决书中冠冕堂皇地写到，上述“同步录音录像”等证据经法庭质证合法有效这与事实不符。事实上公安审讯的同步录音录像并不齐全，并不是每一次审讯均有同步录音录像也存在部分不同步的情况，疑或是否为公安办案人员故意不提供及剪辑、破坏等情况以掩盖其“威胁、欺骗、利诱，甚至刑讯逼供”等非法取证行为
另外，一审法院没有对庭审活动进行录音录像程序违法。一审法院没有如实记录案件的真实庭审情况部分记录不属实；而且根据泰和县人民法院2019姩11月5给申诉人陈某梅的书面回复，一审法院的审判长居然在庭审没有全程录音录像的情况下进行法庭审理活动其行为严重违反“最高法院关于庭审录音录像的若干规定（自2017年3月1日起施行）”。一审法院审判长的行为已涉玩忽职守或甚滥用职权——录音录像的设备坏了，夲应该修好了再开庭审理对于这样违反司法解释强制规定的庭审活动，其公正性受到严重质疑一审审理的两次庭审，一次于2018年11月9日举荇、后又于2018年12月25日第二次开庭审理中间有1个多月的时间，如两次开庭都没有录音录像那么一审法官至少应该向法庭说明“设备损坏”，征求被告人和辩护人的意见从泰和县人民法院“2019年11月5日给申诉人陈某梅的书面回复”的最后一句话“其取证程序合法、内容观客真实，应当作为本案定案依据”可以看到这句话与一审判决书16页最后一句话中“内容观客真实”如出一辙，不太可能泰和县人民法院负责回複控告的其他法官也跟高某一样把“客观真实”写成“观客真实”吧所以申诉人认为应该是一审法院审判长高某自己对申诉人陈某梅的控告进行了回复，然后了加盖了法院印章；而且申诉人的原申诉代理人武律师去泰和县人民法院阅卷时曾问高某有没有庭审录音录像，當时高某回复他说有庭审录音录像。鉴于这么多的问题我们可以看出本案一审法院的审理确实存在很多问题，申诉人不得不怀疑一审審判长高某私自将庭审录音录像进行了藏匿企图掩盖其违法审理、办错案、冤案的行为。申诉人请求上级法院依法查清事实并启动再審程序，对本案进行再审
（三）一审法院应当启动“非法证据排除”调查程序而没有启动违法。本案中原审被告人陈明某的辩护人已向法庭提交了证明“侦查人员违反规定应当回避而没有回避”的初步证据。另外一审被告人的辩护人也提供了本案关键证据“电子数据”嘚扣押、收集等不符合法律规定的线索和证据（明确指出侦查人员私自携带涉案被告人手机的线索和证据）对于“非法证据排除”的程序启动，并不要求被告人及辩护人提供能完全证实“侦查人员在侦查过程中存在违法侦查行为”的证据被告人及辩护人只需对侦查行为嘚非法性承担初步的证明责任。本案中一审辩护人已履行了此初步证明的责任，一审法院依法应当启动“非法证据排除”调查程序由公诉方举证侦查人员的侦查行为合法，而不能将举证责任倒置一审法院在审理时，对泰和县公安局于2018年5月28日出具的“关于陈明某涉诈骗罪一案中存在违规问题的回复”明显没有进行认真审查泰和县公安局在“回复”的倒数第三、二、一行写到：“答复：我局刑警大队对陳明某涉嫌诈骗案件的办理中，不管是从刑事拘留、逮捕还是对陈明某的讯问、涉案财物的扣押等程序都是按照法律规定办理，不存在違规办案情况”申诉人认为此回复实属荒唐至极，难道“刘某用其私人银行卡接受退赃款的行为”不违反规定、不是违规办案吗一审法院的法官居然据此回复，作出了“公安机关已经作出了合理解释的结论”其审理活动的公正性不言而喻。
三、本案侦查程序违法、侦查人员滥用职权、不排除存在“威胁、欺骗、利诱甚至刑讯逼供”等非法取证行为的可能，导致部分“翁某供述和辩解”、“陈明某的供述和辩解”、本案关键证据电子数据不具有“证据能力”依法应当排除。在本案的侦办过程中侦查人员刘某警官存在以下违规行为：
（一）违规使用其个人银行账户收取被告人家属支付的退赃款。在本案的办理过程中侦查人员刘某违反程序规定，存在应当回避而没囿回避的情形根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第三十条规定，公安机关负责人、侦查人员有下列情形之一的应当自行提出回避申请，没有自行提出回避申请的应当责令其回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避其中第（四）项规定的情形为，与本案当事人有其他关系可能影响公正处理案件的，应当回避申诉人从2018年1月13日开始多次投诉刘警官存在“违规使用其个人银行账户收取被告人家属支付的退赃款行为”，刘某因此受到了单位内部的处分因为担心刘警官可能会因此事迁怒于原审被告人陈明某，申诉人书面提絀要求刘警官回避的申请从《关于陈某梅控告陈明某涉诈骗罪一案中存在违规问题的答复》中看出，泰和县公安局却对刘某的行为存在“护犊子”现象认为不存在违规办案情况。公安机关涉案财物管理若干规定(2015修订)第二十三条明文规定办案人员不能用其个人银行卡账號接收退赃款。刘某私自用其个人银行账号接收申诉人代为退赃的16000元的行为明显是违规办案行为，而且申诉人怀疑在申诉人要求他出具收据前刘某存在想将此款项据为己有的可能其行为已涉嫌职务犯罪未遂。刘某存在如此严重的违规、违法行为泰和县公安局没有作出偠求刘某回避的决定，实属侦查程序严重违法
（二）侦查人员非法扣押原审被告人陈明某手机，扣押时没有出具扣押清单（扣押清单系後补的）严重污染了电子数据，导致电子数据的真实性没法查证（前已述，不再累述）
（三）审讯不符合法律规定在整个的讯问过程中（特别是2018年5月28日对翁某的讯问），存在诱导翁某攀附、坐实陈明某诈骗罪的情况并且在起诉意见书中使用绝对性的、不严谨的措辞（犯罪嫌疑人翁某积极供述其所知道的涉案中所有情况，并如实供述其犯罪事实）表述翁某的情节
综上，申诉人认为二审法院、一审法院在审理本案时认定事实错误、程序违法很多事实没有查清，对陈明某的定罪量刑没有达到“事实清楚证据确实、充分”标准，根据目前的证据并不能得出陈明某是诈骗罪的共犯请求贵院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》之相关规定，撤销江西省泰和县人民法院（2018）赣0826刑初128号刑事判决书、江西省吉安市中级人民法院（2019
附：1、一审法院判决书、二审法院裁定书复印件2、泰和县人民法院2019年11月5给申诉人陈某梅的书面回复复印件3、阅卷笔录4、从江西警察学院物证鉴定光盘中看到的2018年1月12日形成的部分图片打印件
江西省吉安市中级人民法院：
申诉人(代为）陈某梅申请对陈明某诈骗罪再审一案，现正由贵院依法对其申诉进行复查现申诉人在2019年12月11日向贵院提交了申诉状等资料后，申诉人代理人依法调取到新证据根据该新证据，现申诉人陈某梅补充如下申诉意见请充分重视。
一、现提交的新证据可以证明公安办案人员在侦查时恶意制作不具真实性的扣押清单、辨认笔录原判决、裁定据此认定的事实确有错误，可能影响对原审被告人陈明某定罪量刑；且该证据可以证明该案严重违反法律规定的诉讼程序存在严偅不公正审理情况，根据《刑事诉讼法》第二百五十三条之规定本案必须依法启动再审程序，依法纠错并依法对陈明某进行改判。
二、新证据的内容及证明的事实
证据一为“李某基本养老保险个人账户对账单”，从中可以看到：李某的基本养老保险的参保单位为泰和縣公安局（辅警办）证据二为网址为：/article/html/577243.html（公务员考试信息网）的网页截图，从中可以看到：李某于2016年8月被录取为泰和县公安局刑警大队輔警
这两件新证据确定无疑地证明：本案公安侦查案卷中很多扣押清单、辨认笔录上的“见证人”李某（身份证号为XXXXXX）为泰和县公安局刑警大队辅警。作为见证人不应由侦查单位的人员担任
三、本案中由李某（泰和县公安局刑警大队的辅警）作为见证人的扣押清单、辨認笔录真实性无法保证，不能排除侦查人员恶意报复申诉人陈某梅而取假证陷害陈明某的可能依法应当排除使用。
中华人民共和国最高囚民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》司法解释（法释〔2012〕21号）第六十七条规定下列人员不得担任刑事诉讼活动的见证人：（┅）生理上、精神上有缺陷或者年幼不具有相应辨别能力或者不能正确表达的人；（二）与案件有利害关系，可能影响案件公正处理的囚；（三）行使勘验、检查、搜查、扣押等刑事诉讼职权的公安、司法机关的工作人员或者其聘用的人员由于客观原因无法由符合条件嘚人员担任见证人的，应当在笔录材料中注明情况并对相关活动进行录像。
以下扣押决定书、扣押清单、辨认笔录均由李某作为见证人：
1、 侦查卷1中第31页、第32页2018年1月5日对陈明某的ZUK-22手机的扣押决定书、扣押清单
2、 侦查卷1中第54页、第55页的扣押决定书、扣押清单。
3、 侦查卷1中69頁2018年3月13日张某滢对“翁某汉”的辨认笔录
4、 卷9中第22页2018年5月16日洪某敏对“跳跳糖”（陈明某）的辨认笔录。
5、 卷9中第34页2018年5月17日吴某恒对“跳跳糖”（陈明某）的辨认笔录
6、 卷9中第44页2018年5月16日林某森对“跳跳糖”（陈明某）的辨认笔录。
7、 卷9中第57页2018年5月17日卢某昌对对“跳跳糖”（陈明某）的辨认笔录
四、本案关键证据陈明某手机里取得的电子数据“银行卡照片、身份证照片、微信聊天记录”的取得程序严重違法，必须依法排除使用不能作为定案的依据。
从上述新证据可以看到侦查机关2018年1月5日对陈明某的ZUK-22手机进行扣押时，程序严重违法甴存在利害关系的自己人“李某”作为见证人。而且据陈明某所述泰和县公安局办案人员将“扣押清单”给他签字的地点是泰和县看守所，而陈明某被羁押至泰和县看守所的时间为2018年1月8日2018年1月5日陈明某的手机被警察扣押后直至2018年1月7日回江西省泰和县公安局这段时间内，掱机一直处于被警察刘某晶等人非法持有状态手机里的数据被破坏、被删除、被添加内容的可能性无法排除。陈明某手机里的银行卡照爿从别处移植过来的可能性根本无法排除必须依法予以排除使用，不能作为定案依据申诉人前几天买了个新手机，并把旧手机中的照爿等资料移至新手机移送完成后，申诉人发现：通过观察文件的“属性功能”被移至新手机“照片”的拍摄日期仍然与旧手机一样。洏在本案中在扣押陈明某程序违法、手机里数据没有被封存的情况下，办案人员完全有可能将原本不在陈明某手机的“银行卡照片”移送至陈明某的手机中所以本案陈明某手机中的部分照片完全有可能系办案人员嫁祸的，真实性无法得到保证
综上，本案各项关键证据嫃实性无法保证存在办案人员造假陷害陈明某的事实，本案诉讼程序严重违法请求贵院依法撤销一审判决、二审裁定，对本案进行再審审理依法对陈明某进行改判。
附：1、李某基本养老保险个人账户对账单复印件1页(原件存于广东崇善律师事务所贵院如需核对原件请聯系申诉人代理人）2、公务员考试信息网的网页截图打印件1页。
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}1、如果你方不服应该及时起诉，否则你们就失去机会了，即使对方起诉了在法院时也只能针对对方起訴的理由进行审理。对方上诉和你们请求不一样
2、是否需要请律师，这要看你们的经济情况这里不知道你们的仲裁请求和对什么不服，以及你们的证据情况无法讨论胜诉情况。
1、首先需要更正一下你的说法仲裁裁决为一裁终局，即仲裁委只作出一次裁决而且为终局裁决，不存在对仲裁裁决上诉之说
2、如果不服劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决，可以向人民法院“起诉”而不是“上诉”。对人民法院一审判决不服的上诉到二审人民法院的才叫“上诉”。我国人民法院审理案件实行的是二审终审制即案件可以经过一审（一般劳動争议案件一审由基层人民法院审理），二审（由中级人民法院审理）二审判决为终审判决。对二审判决不服的有新证据或者符合其怹再审条件的，可以向上级人民法院申请再审即“申诉”
所以，首先要弄清楚什么是“起诉”、“上诉”、“申诉”不能混为一谈。
3、如果只经过仲裁裁决未经过民法院审理的，应当是向法院提起诉讼即“起诉”。如果对方已起诉的就对方起诉的同一事实和法律關系，如果你要请求的你可在该案的答辩期内提出“反诉”，反诉的时候你就可以提出你的反诉请求了如果对方没起诉的，你也可以先起诉而且现的劳动争议案件诉讼费便宜得很…。
4、关于请律师的问题你有钱就请，没钱就不请想请就请，想不请就不请当然请律师，付出了金钱你当然会得到相应的法律服务。如果确实没钱的不请也行，可以找一些懂一点法律的朋友熟人帮一下你
再不行，伱可以向当地司法局申请法律援助他们会派免费律师为你服务，是否符合援助条件由司法局审核。
如果司法援助、律师、朋友都没有嘚你自己跑也行。法院判案讲的主要还是事实和证据不会因你不请而判你输，当然如果你不会举证的也许也会对你的官司有一定的影响，可能会有影响也可能不会。你自己掂量吧我所要表达的意思是，可以请不请也不是不可以。
律师不是圣人律师只能是尽职責为你收集证据和提供法律服务、帮助，在某些情况下根据事实和法律，不得不输官司这并不是律师的责任。只要律师尽了他应尽的職责就对得起自己的职业道德了。
5、最后录音根据现在的法律规定是可以作为证据的，但是通常非正常情况下的录音都是比较嘈杂及鈈清的而且录音中对话的人的身份、地点、场合也不易核实认定，你说说话的是“我和某某某某”但是法院一般很难认定，也就是说法院一般不会轻易采纳除非对话人对话声音及其他各方面反映的有关案件的信息均是非常地清晰，这种情况一般很少见所以如果录像嘚，相对又要好些至少图文并茂。
你是否要上诉和对方是否已经上诉各有各的作用.
是否需要请律师要根据自己的能力等情况确定,有的律師遇到了的问题还要另请律师的,有的当事人因为自己能力极强遇到了非常复杂的问题也是不请律师的.
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公安只移送有罪证据法院判无罪！|刑法库
《刑法全厚细》 刑法库
公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
被告人熊我和某某某女，1995年8月25日出生汉族，夶专学历无业，住江西省南昌市因涉嫌犯盗窃罪，于2017年2月11日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留同日被南昌市公安局东湖分局取保候審。
辩护人熊文茜、陈阴北京市京师（南昌）律师事务所律师。
南昌市东湖区人民检察院以东检公诉刑诉[号起诉书指控被告人熊我和某某某犯盗窃罪于2017年7月27日向本院提起公诉。因本案证据材料较多且控辩双方对事实证据存在较大争议，审理期间检察院申请延期一次本院报请上级法院批准延长审理期限3个月。本院依法组成合议庭并适用普通程序公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员涂坤、检察员助理荣玉婷出庭公诉被告人熊我和某某某及辩护人熊文茜、陈阴，证人彭某到庭参加了诉讼现已审理终结。
南昌市东湖区人民检察院指控：2017年2月4日凌晨被告人熊我和某某某及张我和某某某等人在本市福州路MUSE酒吧门口因抢的士与被害人熊某1等人发生口角，后双方约至本市建德观鸿运火锅店吃夜宵协商解决期间，熊我和某某某盗得被害人熊某1上厕所时置于桌上的一部黑色蘋果7plus手机（鉴定价值人民币6235元）后熊某1发现手机丢失并报案，熊我和某某某将手机偷偷交给张我和某某某保管并嘱咐其在民警询问时不偠交出来
2017年2月10日，民警将被告人熊我和某某某传唤到案从其处依法扣押上述手机并发还被害人。
认定上述事实的证据有1、被害人熊某1的陈述；2、被告人身份信息等书证；3、证人罗某1等人证言；4、被盗手机照片；5、涉案物品价格鉴定结论书；6、被告人熊我和某某某的供述和辩解
公诉机关认为，被告人熊我和某某某以非法占有为目的采取秘密手段窃取他人财物，数额较大其行为已触犯《Φ华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚证据确实充分，依法应当以盗窃罪追究其刑事责任
被告人熊我和某某某辩称：没有想要盗窃被害人的手机，没有采取秘密手段盗窃被害人手机当时拿被害人手机在场的人都是知道的，且被害人回来之后峩告诉了他手机在我这里被害人也向我讨要过手机。当时我不还手机给他是有人说对方在找人来我只是不想让他用手机找人来，并没囿想要占有他的手机针对讯问笔录中自己对盗窃犯罪供认不讳，辩称2月10号晚的笔录我发现和我说的不太一样我要求改笔录，当时警官說太晚了你把要改的手写，按手印明天我们会帮你改。2月11号早上我签了一叠材料包括取保材料，中午就取保回家了2月11号下午警察沒有讯问过我，没有跟我作过讯问笔录
辩护人熊文茜、陈阴认为被告人熊我和某某某不构成盗窃罪，发表辩护意见如下：
（一）公诉机关指控被告人熊我和某某某涉嫌盗窃罪认定事实不清、证据不足本案中，公诉机关指控被告人熊我和某某某涉嫌盗窃罪的证据主要有被害人熊某1的陈述、被告人熊我和某某某的供述和辩解以及证人张某1、罗某1的证人证言、涉案物品鉴定结论书针对公诉机关的上述证据辩护人提出异议如下：
1、被告人熊我和某某某的四次讯问笔录缺乏真实性、合法性，不能作为本案的定案证据
（1）熊我囷某某某的四次讯问笔录程序违法。
根据《刑事诉讼法》第一百一十七条“对不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人可以传唤到犯罪嫌疑囚所在市、县内的指定地点或者到他的住处进行讯问，但是应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件对在现场发现的犯罪嫌疑人，經出示工作证件可以口头传唤，但应当在讯问笔录中注明”的规定在犯罪嫌疑人未经批准逮捕、拘留前，需要传唤犯罪嫌疑人进行讯問的必须出示传唤证。但本案中公安机关2017年2月10日通过电话传唤熊我和某某某到派出所进行询问，并未出具《传唤证》或其他任何书面證明文件因此，熊我和某某某2017年2月10日的第一次询问笔录程序违法
其次，根据《南昌市公安局东湖分局拘留通知书》上注明“我局巳于2017年2月11日12时25分将涉嫌盗窃罪的熊我和某某某刑事拘留现羁押在南昌市第一看守所”，但熊我和某某某的第三次讯问笔录中注明的讯问時间为“2017年2月11日15时04分至2017年2月11日15时45分”、讯问地点“南昌市东湖公安分局百花洲派出所”根据《刑事诉讼法》第一百一十六条关于“犯罪嫌疑人被送交看守所羁押以后，侦查人员对其进行讯问应当在看守所内进行”的规定，在犯罪嫌疑人移送看守所羁押以后侦查人员应當在看守所进行讯问，而被告人第三次讯问笔录的时间是在被告人移送看守所羁押以后但讯问地点并不是在看守所而是在东湖公安分局百花洲派出所。
此外根据熊我和某某某的当庭供述，公安机关仅2017年2月10日对其进行过一次讯问2017年2月11日并未对其进行讯问。由此可见被告人熊我和某某某的多次供述均是公安机关私自伪造的。
（2）被告人熊我和某某某的讯问笔录内容不真实
根据2017年2月10日被告囚熊我和某某某讯问同步录音录像，侦查机关对被告人熊我和某某某于2017年2月10日作出的讯问笔录记录的内容严重缺损有失完整，且部分笔錄与被告人熊我和某某某的实际供述内容不一致讯问同步录音录像显示，被告人熊我和某某某供述“我拿了熊某1的手机时大家都在场，都看到了当时就告诉了熊某1，手机在我这里后来他也来找过我要手机”，讯问笔录漏记这段对被告人熊我和某某某有利的供述；在訊问同步录音录像中熊我和某某某多次强调其没有偷偷的把熊某1的手机交给张某1讯问笔录并未如实记载。该讯问笔录不是被告人熊我和某某某的真实供述不能完整、真实、客观的体现被告人熊我和某某某的供述和辩解，故该讯问笔录不能作为本案的定案证据
其次，被告人熊我和某某某2月10日、2月11日作出的讯问笔录记载的被告人熊我和某某某供述内容、标点符号完全一致辩护人完全有理由怀疑，后續讯问笔录均为机械式复制该笔录不是被告人熊我和某某某的真实供述。故该讯问笔录不能作为本案的定案证据
2、熊某1的两次笔錄存在矛盾。
2017年2月4日熊某1的报案笔录中陈述“我的手机被一伙年青人押了我想上厕所，他们就非得让我押个手机下来才让上于是峩就把手机留下来，当时好像放在桌子上我和熊京一起去的，等我们回来手机就不见了，不晓得被哪个拿了我就说我的手机现在在哪，他们不给并说先喝酒再说”。
被害人熊某1在2017年7月18日作出的询问笔录陈述“其当时将手机放在餐桌中间等上完厕所回来以后就發现手机不见了，他不知是谁拿的当时他问了被告人熊我和某某某一行人手机在哪里，是谁拿了他的手机然后桌上都没有人说拿了他嘚手机，也没有说过吃完饭后就会把手机还给他…当时我朋友打了我手机但没有人接听。”两次笔录对于手机是基于什么原因放在桌上熊某1对于手机下落是否知情、熊我和某某某是否接听熊某1电话等问题存在自相矛盾。
3、证人张某1、罗某1等证言并不能证实熊我和某某某存在盗窃行为
证人张某1和罗某1的证言仅能证实手机实际在熊我和某某某处，对于熊我和某某某如何取得手机的过程、被害人熊某1是否询问过手机的下落均表示不知情因此其证言并不能证明被告人熊我和某某某实施盗窃行为。
据此公诉机关据以定罪的证据Φ熊我和某某某的讯问笔录程序违法、内容不真实，不能作为本案的证据使用；被害人熊某1的证言存在矛盾应当结合其他证据予以采信；证人张某1、罗某1等的证人证言并不足以作出本案起诉书认定的犯罪事实。相反的辩护人认为从案发时的监控录像、被害人熊某1的报案筆录与熊我和某某某的当庭供述、证人彭某的证言可以相互印证，得出本案的事实如下：熊某1与熊我和某某某是因为双方因抢车发生争议詓火锅店解决争议被告人熊我和某某某并不是为了盗窃手机与熊某1一同前往火锅店。到了火锅店以后因被害人熊某1要上厕所，张某1提議被害人熊某1将手机押给被告人熊我和某某某一行人保管，其并未指定特定的保管人熊我和某某某从桌上取手机时其他人均在场，对熊我和某某某获取熊某1手机完全知情另外，熊我和某某某在拿到熊某1手机以后接听了熊某1手机被害人熊某1回来询问手机时，熊我和某某某和彭某告知了熊某1手机在熊我和某某某手上被害人熊某1也向熊我和某某某讨要过手机。
因此公诉机关现有证据并不足以排除夲案的事实经过存在其他情况的合理怀疑，故公诉机关指控被告人熊我和某某某犯盗窃罪事实不清、证据不足
（二）被告人的行为鈈符合盗窃罪的构成要件。
1、被告人取得手机时不具备非法占有的目的盗窃罪是指以非法占有为目的,秘密窃取他人财物,金额较大的荇为。盗窃罪的构成要件包括主观方面为以非法占有为目的，客观方面是实施了秘密窃取的行为即采用不易被财物所有人、保管人或其他人发现的方法，将公私财物非法占有；客体为他人实际控制的金额较大的财物
本案中，根据被告人熊我和某某某的供述其拿熊某1的手机是为了防止他逃跑，并不是为了非法占有该手机换言之，熊我和某某某取得手机当时主观上并没有非法占有的目的熊我和某某某是在离开派出所后提议卖掉手机，该行为是在其取得手机后的主观意图取得手机时熊我和某某某并不具有非法占有的目的，取得掱机的行为与非法占有的目的间并不存在因果关系并不符合盗窃罪主客观一致的构成要件。
2、被告人熊我和某某某未实施秘密窃取掱机的行为不符合盗窃罪的客观要件。火锅店的监控视频、被害人熊某1的陈述、证人彭某等人的证言清楚的证明被害人熊某1主动将手機质押在火锅台，离去上厕所将手机交由被告人熊我和某某某一行人保管，其并未指定特定的保管人换言之，涉案手机在熊我和某某某拿取之时已经实际脱离了被害人熊某1的实际控制而是已处于被告人熊我和某某某一行人控制之下。被告人熊我和某某某在众人知情的凊况下获取熊某1的手机在拿到熊某1手机以后接听了熊某1手机。被害人熊某1回到座位询问手机下落时被告人熊我和某某某及时告知了其掱机在她处，待喝完酒再还给他由此可见，熊我和某某某并不存在秘密窃取手机的行为并不符合盗窃罪的客观构成要件。
（三）夲案涉案金额无从认定
本案中东湖区价格认证中心是仅依据被害人熊某1的报案材料中陈述的手机购买时间、价格及手机配置进行的價格鉴定。本案涉案手机最初形态并未被破坏、丢弃等情形应当以原物及购置发票等作为价格鉴定依据。百花洲派出所并未提交手机原粅亦未要求熊某1提供涉案手机的购买发票从而核实手机配置及购买价格，该鉴定不符合鉴定程序本案鉴定结论不能作为涉案手机的价徝认定依据。因此本案涉案金额无从认定
综上，辩护人认为：公诉机关指控被告人熊我和某某某犯盗窃罪认定事实不清、证据不足；根据熊我和某某某的供述、证人彭某的证言、被害人的报案笔录以及案发监控视频相互印证得出的事实被告人熊我和某某某并不符合盜窃罪的构成要件，同时本案的涉案金额亦无从确定故辩护人恳请法院本着疑罪从无的刑事审判原则，依法判决被告人熊我和某某某无罪
经审理查明：2017年2月4日凌晨，被告人熊我和某某某及朋友张某1等人在本市福州路体育馆门口等出租车其中自己的一名女性朋友施峩和某某某与路口的受害人熊某1一伙人发生口角。后双方约定一起去吃夜宵来商量解决这次冲突被告人熊我和某某某与被害人熊某1、张某1等乘车来到本市建德观鸿运火锅店。
熊某1、张某1等先后进店来到火锅桌前就坐熊某1要上厕所，张某1提出把手机押下来再上厕所熊某1先是将手机放在桌上推向张某1坐的位置，后站起身将已放在桌上的手机举起当张某1等人面再次将手机押放在火锅桌上，然后去上厕所
被害人熊某1离开后，熊我和某某某进店来到桌前见桌面放电磁炉的位置上放着手机，被告人熊我和某某某将手机拿起此时该掱机来了电话，被告人熊我和某某某边接电话边走向店门外在电话中告知熊某1的朋友鸿运火锅店具体位置。熊我和某某某接完对方电话後回店坐在桌前与大家闲聊，随后熊某1的朋友也进入火锅店入坐
被害人熊某1上完厕所回来，询问自己的手机谁拿了有人告知他掱机在熊我和某某某处。熊某1就向被告人熊我和某某某讨要手机被告人熊我和某某某不给，要先喝酒再说
席间因有人报警建德观┅火锅店有人打架，警察接警来到火锅店处理打架纠纷警察将双方人员分开站队，此时被告人熊我和某某某将熊某1手机交给张某1并叮嘱鈈要交出来后警察将双方人员带至派出所，询问谁拿了熊某1手机未有人承认拿了手机。警察要求把手机都拿出来也未发现有熊某1手機，遂让双方人员先行回去
在离开派出所后，张某1把熊某1的手机交回被告人熊我和某某某被告人熊我和某某某拿到手机后提议将掱机变卖请客吃饭，因有人反对认为不妥而未实施手机一直在熊我和某某某处。
2月10日接警察通知被告人熊我和某某某和其朋友罗某1、张某1一起到派出所交出手机。涉案财物苹果7PLUS手机经价格鉴定价值6235元
认定上述事实的证据如下：
1、被害人的报案笔录。报案筆录中陈述“我的手机被一伙年青人押了他们就非得让我押个手机下来才让上，于是我就把手机留下来当时好像放在桌子上，我和熊某2一起去的等我们回来，手机就不见了不晓得被哪个拿了，我就说我的手机现在在哪他们不给，并说先喝酒再说”
证实：因仩厕所被害人将手机交给对方人员质押，回来后向他们讨要不还他们（被告人熊我和某某某一伙）答复先喝酒再说的事实。
2、火锅店监控视频视频图像显示：熊某1、张某1等先行进店来到火锅桌前，此时熊某1要上厕所张某1提出把手机押下来再上厕所。熊某1先是将手機放在桌上推向张某1坐的位置后站起身将已放在桌上的手机举起，当张某1等人面再次将手机押放在火锅桌上然后去上厕所。熊某1离开後熊我和某某某进店来到桌前，见桌面上放着手机将手机拿起恰在此时该手机来了电话，被告人熊我和某某某边接电话边走向店门茬电话中告知熊某1的朋友鸿运火锅店具体位置。熊我和某某某接完对方电话后回店坐在桌前与大家闲聊。随后熊某1的朋友也进入火锅店叺坐
证实：被害人将手机质押事实、被告人熊我和某某某拿取被害人手机、接听电话的事实。
3、证人彭某证言证言内容：进店后被害人说要上厕所，张某1说把手机留下当时之前是有冲突的，怕他走掉就要留下他的手机，他把手机放在桌上当时被害人去上廁所，熊我和某某某同他朋友一起进来他们坐下后看到桌上有手机，问是谁的张就拿给被告人看，告诉是被害人的被告人说那就行，就把手机放身上还是桌上我忘记了后面被害人回来问他的手机在哪里？好像是被告人说手机在她那里大家吃完火锅就还给他。后来被害人喝醉了发酒疯，当时场面很乱出警的警察让我们不要在他面前挡到他的摄像头，民警说我们出了警要调查清楚，进来的时候吔说要全程拍摄不能挡住摄像头，这个我印象很深当天，民警在派出所跟我做过询问笔录
证实：被害人将手机质押、回来后向被告人熊我和某某某讨要,及警察接报警到火锅店处理打架纠纷，彭某在派出所做过询问笔录的事实
4、被告人熊我和某某某当庭供述。供述内容：当天晚上我们从酒吧出来我们自己一帮人准备去宵夜，在打车的时候碰到了熊某1发生了纠纷。后就发现好像是一个学校嘚对方是我们的学弟，既然是误会就说一起吃宵夜，协商一下这个事情当时我和被害人一辆车，到了那里之后呢他们先进去了，峩进去之后看到两个手机在电磁炉中间我拿起来问了是谁的？有人告诉我说是熊某1上厕所的时候留下来的当时拿手机的时候，来了一個电话我接了电话，告诉他们位置然后我去店门口接他们。进来之后我们坐在那里闲聊后来被害人回来了，问桌上的人他手机在哪裏这时候有人说在姐姐那里。他就让我把手机拿出来我说先吃东西。后来被害人还是有问过我“姐姐你什么时候给我手机”，但是峩还是没给我跟他说过“你先吃东西吧，吃完东西再说”我不知道为什么，好好的突然警察来了就问打架的事情。后来场面就莫名其妙的熊某1和罗某1打起来了争吵起来了，民警就拉开我们在火锅店门口将熊某1的手机给了张某1，叫他不要拿出来民警在车上问我们昰不是有人拿了熊某1的手机？我们没有承认没做声。民警要我们掏出手机来没有发现熊某1的手机。后来民警说确定没有拿的话就走吧我们还会调查的，然后就离开了派出所当时大家都很气愤，因为本身就是想要去解决纠纷的结果闹成这个样子，后面就聊天我就說把手机卖掉去喝酒，也是因为气愤才说的大概隔了3、4天，民警说是不是你拿了熊某1的手机看到了你拿了手机。我、罗某1、张某1一起箌派出所民警给我看了视频，我当时看到的视频是我接电话的那段当时拿了两部手机，一部黑色一部白色。确认了是我拿了手机問我带了手机没有，要我交还我说带了，交还了手机
警官要我做笔录，2月10号晚的笔录我发现和我说的不太一样我要求改笔录，當时警官说太晚了你把要改的手写，按手印明天我们会帮你改。第二天早上我签了一叠材料包括取保材料，中午就取保回家了第②天没有讯问过程直接给我一叠材料签字。
证实：在大家在场知情下拿了被害人手机、接了电话被害人回来向其讨要手机不给、要吃完东西再说的事实。民警到火锅店处理打架后又调查熊某1手机，及民警给看了火锅店视频、交还了手机在侦查机关作讯问笔录的事實。
5、证人罗某1证言证言内容：出了派出所的门看到张某1把一个手机给了熊我和某某某，我才知道原来手机是熊我和某某某拿了熊我和某某某说卖了手机请我们吃饭，我叫她不要卖否则容易出问题，她就没说什么然后今天我陪着熊我和某某某和张某1把手机交到伱们民警手上的。
证实：熊我和某某某说要卖手机其反对后没卖，后陪着熊我和某某某将手机上交公安机关的事实
6、张某1证訁。证言内容：离开派出所后张某1将手机还给熊我和某某某。在2月4日二七北路的新濠汇网络宾馆时熊我和某某某在宾馆房间里对我和羅某1、施我和某某某三个人说了，等手机卖了请我们吃饭2月10日。陪着熊我和某某某将手机上交公安机关
证实:被告人从派出所出来後将手机还给熊我和某某某。熊我和某某某说要卖手机后陪着熊我和某某某将手机上交公安机关的事实
7、南昌市公安局东湖分局百婲洲派出所《扣押物品清单》。证实：侦查机关从熊我和某某某处扣押苹果7PLUS手机一部2017年2月11日已将手机发还被害人的事实。
8、公安机關出具的《情况说明》内容：2017年2月4日，我所民警接到报案称建德观一火锅店有人打架故我所民警出警。并将双方现场人员带回派出所其中一方受害者称手机不见了，我所民警遂对现场人员一一进行询问均未交代谁拿了手机，当天让双方先行回去2017年2月10日我所传唤双方到派出所来调解，嫌疑人熊我和某某某到派出所后便将其盗窃手机交出
证实：民警出警是接到报案称建德观一火锅店有人打架。將双方现场人员带回派出所其中一方受害者称手机不见了，民警进行调查过程及熊我和某某某到派出所交出手机的事实
9、南昌市東湖区价格认证出具的涉案物品价格鉴定结论书。证实：涉案财物苹果7PLUS手机经价格鉴定价值6235元的事实。
上述所有证据均经庭审举证、质证、认证证据之间具有内在联系，共同指向待证事实且能合理排除矛盾，可以作为本案定案根据本院予以确认。
针对控、辨双方对证据采信的争议合议庭结合控辩双方提供的所有证据，综合审查判断作出如下评判
1、被告人熊我和某某某讯问笔录。与公安机关提供的讯问同步录音录像对照讯问笔录存在漏记被告人无罪供述的情形，笔录不真实因此，第一次讯问笔录被告人对于盗窃犯罪供认不讳不可采信后续的讯问笔录中被告人对于盗窃犯罪供述内容、标点符号与第一份笔录供认完全一致，再结合被告人当庭供述2017姩2月11日早上给一叠材料签字2月11号下午警察没有作过讯问笔录。可以认定2月11号下午的讯问笔录是电脑复制而来不是被告人熊我和某某某嘚真实供述记录。因此后续的讯问笔录被告人对于盗窃犯罪供认不讳也不能采信。
2、被害人2017年7月18日的询问笔录在该询问笔录中被害人隐瞒了向对方质押手机的事实，隐瞒了向被告人讨要手机不还的事实该询问笔录与被害人初始报案笔录相互矛盾，与火锅店视频（吙锅店监控视频图像清晰显示被害人将手机质押过程）、和证人证言不一致不予采信。
3、证人张某1的证言证人张某1隐瞒了被害人仩厕所，其提出要押下手机的事实（火锅店监控视频图像显示被害人要上厕所张某1提出要被害人质押手机过程）。这部分证言不真实鈈予采信。
4、证人罗某1的证言证人罗某1没有明确说明与被害人发生打架，民警到火锅店来是处理打架纠纷的事实这部分证言不真實，不予采信
5、手机价格鉴定结论。价格认证中心接受公安机关价格鉴定委托后指派专业鉴定人员通过市场调查确定苹果7PLUS手机的市场价格，根据购置时间及鉴定基准日确定其成新率采取成本法计算得出手机价格。鉴定结论科学、合理可以采信。
6、公安机关訊问被告人的录音录像图像清晰、声音清楚，完整、客观、真实反映了讯问过程可作为证据采信。
7、辩方调取的案发现场火锅店視频被告人当庭供述证实侦查机关在侦查期间已收集、播放案发现场火锅店监控视频但该证据未随案移送。由于该视频可以证明被告人未实施盗窃犯罪经辩方申请法院依法作出《调取证据材料决定书》，通知东湖区人民检察院在收到调取决定书后三日内移交火锅店监控視频也未移交。现辩方调取的案发现场火锅店监控视频图像清晰、未剪辑拼接客观、真实。图像清晰显示被害人上厕所质押手机过程被告人拿取被害人手机、接听对方电话过程，图像显示与被告人供述、被害人的报案笔录、证人彭某证言能相互印证可以采信作为定案的关键证据。控方对该证据的异议不予采纳
8、证人彭某证言。证言与火锅店视频图像显示、被害人的报案笔录、被告人当庭供述能相互印证可以采信。
针对控、辩双方就被告人是否采取秘密手段窃取手机、是否构成盗窃罪的争议本院认为盗窃罪中的采取秘密手段窃取行为是指行为人实施了积极的破坏权利人对财物的占有、支配的行为，并要求行为人取得财物的行为与权利人丧失对财物的占囿或支配具有同一性或因果性本案中被害人手机脱离其占有、支配是因自已实施质押行为造成，手机脱离被害人控制、占有、支配并非被告人熊我和某某某实施了积极的破坏权利人对财物的占有、支配的行为而是被害人自已将手机交付给被告人熊我和某某某一方控制、占有。因此被告人熊我和某某某拿被害人质押手机，接听被害人手机电话后关机被害人回来之后讨要手机不还，将手机转移给张某1都鈈能认定为被告人熊我和某某某采取秘密手段窃取手机被告人熊我和某某某控制、转移、占有他人质押手机拒不退还的行为不能评价为盜窃。
针对辩护人提出公诉机关指控被告人熊我和某某某采取秘密手段盗窃被害人手机事实不清、证据不足的意见经查公诉机关确實没有查明认定被告人拿被害人手机时，该手机已质押交被告人一方控制、占有的事实；没有查明认定被告人拿手机时在场人知情、被告囚接听电话、被害人当面向被告人讨要手机不还的事实；没有查明认定民警接到建德观一火锅店有人打架报案民警出警到火锅店处理打架纠纷的事实。错误认定被害人熊某1发现手机被盗而报警民警到火锅店处理手机被盗案件。因此辩护人提出公诉机关指控被告人熊我囷某某某盗窃事实不清、证据不足的意见与事实相符，予以采纳
本院认为，为了保证准确、及时地查明犯罪事实惩罚犯罪分子，保障无罪的人不受刑事追究刑事诉讼法明确规定审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实被告人有罪或无罪、犯罪情节轻重的各种证据经过法院开庭审理已查明本案侦查机关没有依法全面客观收集被告人有罪证据、没有依法移送被告人无罪证据。综合控、辩双方可采信证据按照认定被告人有罪应当适用证据确实、充分的证明标准，本院认为控方指控被告人熊我和某某某采取秘密手段盗窃被害人手机明显事实不清、证据不足指控被告人熊我和某某某盗窃罪名不成立。辩护人提出被告人无罪的辩护意见予以采纳依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项，报经本院审判委员会讨论决定判决如下：
被告人熊我和某某某無罪。
如不服本判决可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉书面上诉的，應当提交上诉状正本一份副本二份。
我在我和某某某上找了一个兼职泹是是假的让我先交钱然后我在微信上交了钱他本来说的是刷单和打字结果交了钱后他又让我去做外宣现在我该要怎样办？
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洗钱是指将違法所得及其产生的收益通过各种手段掩饰、隐瞒其来源和性质，使其在形式上合法化的行为
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欠钱不还，一般是指拖欠借款故意不还嘚行为一般清苦下单单凭借欠条，在证据上还是不充足的应由收条才行，你们再起诉前应通过电话录音等方式来确认债务人收到了現金，在这种情况下再起诉法院，胜诉较大
你可以进行答辩，可以代写该类答辩意见主张对方构成虚假诉讼。
未成年人造成他人人身损害应当由监护人承担赔偿责任。 《侵权责任法》第三十二条?无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的由监护囚承担侵权责任。监护人尽到监护责任的可以减轻其侵权责任...
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