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论按份共有中应有份额的处分
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论按份共有中应有份额的处分
官方公共微信未经其它共有人同意擅自处分共有物的行为无效
来源：中国法治　作者：宋健　　日期：　字体：
　《物权法》第97条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2 /3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”根据法律精神，对按份共有的，对共有物的处分应经占份额2 /3以上的共有人同意；对共同共有的，则须全体共有人同意方可。近日，镇雄县人民法院审理了一起确认合同无效纠纷案件，因部分共同共有人未经其它共同共有的同意擅自处分不动产，法院确认合同行为无效。
　日，镇雄县政府在新村小区的拆迁安置用地内分别划拨60平方米宅基地给原告鲁绍福和被告鲁保义自建住房。日原告鲁绍福与被告鲁保义签订《住房协议》，协议约定鲁保义将自己60平方米的宅基地转交给原告鲁绍福合并修建的房屋，此后经二人协商又将共计120平方米的宅基地交由案外人张兴国修建，并于日签订《协议》，协议约定由张兴国在共计120平方米的宅基地上修建六层房屋，并将建成后房屋的一个门面及四五六层归张兴国所有，另一个门面及第二、三层归鲁绍福和鲁保义所有。日被告鲁保义与被告宋德刚预签了一份落款时间为日的《门面出租协议》，约定将原告鲁绍福与被告鲁保义共有的门面出租给被告宋德刚，租赁期限为日至日，租金4万元。被告鲁保义出据收取被告宋德刚租金4万元。日原告鲁绍福向法院起诉，认为二被告于日签订的落款时间为日的《门面租赁协议》未经得其同意，侵犯其合法权益，请求确认二被告日签订的《门面租赁协议》无效。
　法院审理认为，共有房屋未取得共有人同意，不得出租。二被告于日签订的落款时间为日的《门面租赁协议》未经得房屋共有人鲁绍福的同意，其行为损害了原告鲁绍福的合法权益，其合同行为依法无效。遂依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《城市房屋租赁管理办法》第六条（七）项之规定，判决确认被告鲁保义和宋德刚于日签订的租期为日至日的《门面租赁协议》无效。（作者单位：镇雄县人民法院）
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对 按份共有 中的 所有权 和 处分权 觉得有点糊涂，还有，“ 08政法英杰基础班李仁玉民法讲义”发现如下二段话，好像有点自相矛盾，望高手指点。
“ 根据共有物的性质，全体共有人不能同时对共有物进行占有、 使用、收益时，应由共有人对占有、使用、收益的方法进行协商，并按协商一致的方法处理。在意见不一致时，按照拥有共有份额一半以上的共有人的意见办理，但不得损害其他共有人的利益。”
“ 按份共有人的处分权还包括对共有物的处分，包括事实上的处分与法律上的处分。事实上的处分如抛弃共有财产、对共有财产做重大修缮等。法律上的处分如出卖、赠与、投资等。这种处分及于共有物的全部，涉及全体共有人的利益，因此，应由全体共有人协商，不能由某一共有人或某部分共有人擅自为之。如果共有人对处分共有物不能达成一致协议时，可以按拥有共有份额三分之二以上的共有人的意见办理，但不得损害其他共有人的利益。当然，共有人之间有协议的，依照其协议。”
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所有权包括占有、使用、收益、处分四个权能。
“ 根据共有物的性质，全体共有人不能同时对共有物进行占有、 使用、收益时，应由共有人对占有、使用、收益的方法进行协商，并按协商一致的方法处理。在意见不一致时，按照拥有共有份额一半以上的共有人的意见办理，但不得损害其他共有人的利益。”
这个规定的是对共有物进行占有、使用、收益的情形。
“ 按份共有人的处分权还包括对共有物的处分，包括事实上的处分与法律上的处分。事实上的处分如抛弃共有财产、对共有财产做重大修缮等。法律上的处分如出卖、赠与、投资等。这种处分及于共有物的全部，涉及全体共有人的利益，因此，应由全体共有人协商，不能由某一共有人或某部分共有人擅自为之。如果共有人对处分共有物不能达成一致协议时，可以按拥有共有份额三分之二以上的共有人的意见办理，但不得损害其他共有人的利益。当然，共有人之间有协议的，依照其协议。”
这个规定的是对共有物处分的情形。
这两种是不同的情形。
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这属于按份共有的内部关系中的内容。按份共有人以其份额对共有物的全部行使所有权，如对占有使用收益有约定的按约定，没有约定的，如果是保存行为可单独为之，如果是改良行为则需要二分之一份额共有人的同意，而重大修缮的则需要三分之二的比例。两者适用情况不同，互不矛盾。
另外，需注意共同共有人对共有物的处分需要全体共有人的同意，不得单独为之，区别与这里的按份共有中处分。
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原帖由 janfan 于
22:13 发表
这属于按份共有的内部关系中的内容。按份共有人以其份额对共有物的全部行使所有权，如对占有使用收益有约定的按约定，没有约定的，如果是保存行为可单独为之，如果是改良行为则需要二分之一份额共有人的同意，而重大 ...
一般性改良行为不需要共有人同意的。
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理解了，做了个图，显示的更清楚写，但可惜贴不上来
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怎么又有变化了？ “一般性改良行为不需要共有人同意的” ？？ ——没怎么听过哦！
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原帖由 janfan 于
22:13 发表
这属于按份共有的内部关系中的内容。按份共有人以其份额对共有物的全部行使所有权，如对占有使用收益有约定的按约定，没有约定的，如果是保存行为可单独为之，如果是改良行为则需要二分之一份额共有人的同意，而重大 ...
支持这个解释
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原帖由 jaserzhong 于
11:22 发表
怎么又有变化了？ “一般性改良行为不需要共有人同意的” ？？ ——没怎么听过哦！
晕了 比如我们按份共有辆自行车，我骑的时候上点油还需要你同意？
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的却如此，但是对“一般性改良行为不需要共有人同意”有法条依据吗 ？
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国家公务员考试法律常识之民法(80)：共有一
http://www.chinagwy.org &&&&&& 08:41&&&&&&来源：山东公务员考试网
　　共有，指两个以上人分享同一财产所有权的现象。共有是对所有权“量”的分割。共有包括按份共有与共同共有。
　　(―)共有的类型（★★★)
　　1.按份共有。
　　(1)概念。按份共有，指二人以上按照各自确定的份额对共有物享有权利和承担义务的共有关系。
　　(2)特征:①按份共有中的份额是抽象的，是所有权的份额，而不是共有物的份额。按份共有人对共有物不存在份额！除非另有约定，按份共有人对共有财产按照其份额享有权利、承担义务。②共有人的应有份额抽象地及于共有物的整体，而非具体地及于共有物的部分。③按份共有人对其份额享有独立的所有权，有权转让、抵押自己共有的份额（无须其他共有人同意）。
　　(3)应有份额的确定：根据《物权法》第104条，按份共有人对共有的不动产或者动产享宥的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不髀确定出资额的，视为等额享有。
　　(4)按份共有的拟制：根据《物权法》第103条，共有人共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。
　　例1甲、乙、丙等额按份共有一匹马。①按份共有中的份额是“所有权的份额”，是抽象的，不是“共有物的份额”，共有人对共有物（马）是不存在份额的。②甲、乙、丙对自己的份额享有独立的所有权，转让、抵押均有绝对的自由。但转让、抵押马（共有物）就不同了,应依照《物权法》第97条的规则处理。③份额的意义在于，若无约定，按份共有人应按照份额对共有物整体使用、收益和负担义务。例如：若无约定，甲使用该马的天数超过一年的1/3,即对乙、 丙构成不当得利。再例如：若无约定，乙使用该马期间，马生病花费300元，甲应按照其份额承担100元。
　　2.共同共有。
　　(1)概念。共同共有，指二人以上根据共同关系对共有物不分份额地共同享有权利并承担义务的共有关系。共同共有的特点有二：①须有家庭、夫妻等共同关系；②共有人不分份额地分享一个所有权。
　　(2)类型：①夫妻共同共有。②家庭共同共有。③遗产分割前，继承人对遗产的共同共有。④被宣告无效或被撤销的婚姻，当事人同居期间所得的财产，按共同共有处理。但有证据证明为当事人一方所有的除外（《婚姻法解释（一）第I5条》)。
　　(二)共有物的管理与处分(★★★)
　　相关法条
　　《物权法》
　　第96条& 共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。
　　第97条& 处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2/3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。
　　第98条& 对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，按份共有人按照其份额负担，共同共有人共同负担。
　　特别提示
　　(1)概念把握。管理是上位概念。共有物的管理包括对共有物的处分、占有、使用、收益、保存等行为。只是其中的处分最显重要。
　　(2)《物权法》关于共有物管理的规则是一个“未完成作品”。除了共有物的处分有具体规则（《物权法》第97条）外，其他尚付阚如。例如，若按份共有人对如何“占有、使用共有物”不能达成一致时，应如何处理？《物权法》就没有规定（制定法律时还没想好，回避了），须经由法律解释或者漏洞填补等作业来确定其规则。
　　(3)对(《物权法》第96条应有正确理解。其规范内容是：对共有物的管理，若共有人不能达成一致，每个共有人均有“按照法律规则”（当然有些规则是明确的，有些规则尚付阙如）管理的权利和管理的义务；而不是每个共有人均有任意管理的权利。部分共有人不依法律规则，任意管理共有物的行为构成对其他共有人所有权的侵犯！)
　　1.共有物的处分。包括事实上的处分（如加盖房屋、装修房屋，拆除房屋重建；宰杀共有的牛）与法律上的处分（转让、抵押、质押、设立用益物权；赠与共有的羊)。
　　(1)根据《物权法》第97条对共有物的处分权限：①有约定的按约定；②没有约定时，按份共有采绝对多数决原则，须经占份额2/3以上的按份共有人同意（只讲份额不讲人数。“以上”包括本数，刚刚达到2/3，也属于“2/3以上”）；共同共有采一致决原则，须经全体共同共有人同意（一人不同意就不行)。
　　例2甲、乙、丙按份共有一栋房屋，甲的份额占4/5，乙、丙的份额各占1/10。由于按份共有总体上不利于物尽其用，故《物权法》第97条对按份共有物的处分采用绝对多数决制度决定共有物的命运，而且只讲份额不讲人数，显得很功利。故：①甲决定以三个人的名义将房屋出卖(抵押）给丁，即使未经乙、丙同意，买卖（抵押）合同也属于有权处分，而非无权处分。②甲决定将房屋拆了童建，即使乙、丙反对也可立马开拆，而且不对乙、丙的按份共有权构成侵害（只要甲的动机不是出于损害乙、丙)。③在前述两种情况下，乙、丙的救济之途仅剩下行使分割请求权，终止共有关系。并且，到底如何分割，也不能由乙、丙说了算，如若协商不成，就由法院决定是采用实物分割、作价分割还是变价分割。
　　(2)须记住：《物权法》第97条有一个重要例外：对夫妻共同共有财产处分的例外。 《婚姻法解释（一)》第17条规定，夫妻彼此享有“钥匙权”，因日常生活需要而处理夫妻共同财产，任何一方有权独立决定，无须他方同意。但越出日常生活需要之外，则适用《物权法》第97条规定的一致决原则。
　　(3)再须记住：《物权法》第97条与善意取得具有亲密关系，部分共有人违反《物权法》第97条擅自对共有物进行法律处分（出卖、抵押等），构成无权处分，即转接到善意取得制度。
　　(4)还须记住：按份共有人对其份额享有独立的所有权，按份共有人对自己份额的处分 (转让、设立抵押权）无须其他按份共有人同意，这和对共有物的处分不同。
　　例3甲与同学乙、丙各出资10万元盖了一栋三层楼房，约定楼房盖好后三人共有。房屋竣工后，按照约定，甲住第一层，乙住第二层，丙住第三层。乙因常年在外做生意，打算将其居住的第二层出卖给丁，甲、丙均表示反对。对此，下列说法中正确的是哪一个？（模拟题一C)
　　A.甲、乙、丙对楼房形成区分所有，乙有权出卖其居住的第二层
　　B.甲、乙、丙对楼房形成按份共有，乙有权出售其居住的第二层，甲、丙享有优先购买权
　　C.甲、乙、丙对楼房形成按份共有，乙无权出售其居住的第二层
　　D.甲、乙、丙对楼房形成共同共有，乙无权出售其居住的第二层
　　[解析]①若甲、乙、丙约定“房屋盖好后，甲、乙、丙分别取得一、二、三层的所有权”,那就形成了建筑物区分所有。现在三人约定房屋共有，故A选项错误。②甲、乙、丙不是家庭成员，根据《物权法》第103条，应认定为按份共有，且份额均等。故D选项锚误。③按份共有中的份额是所有权的份额，而不是对共有物的份额。所以，如果乙将自己份额转让给丁，那也无权过问。但是，乙居住的第二层并不是乙的份额（生话常识告诉我们，若该楼房价值 60万元，第二层最值钱，可能价值30万元)。④乙出卖第二层，不是对自己份额的处分，而是对共有物的处分，根据《物权法》第阶条应经占份额2/3以上的按份共有人同意，乙的份额仅占1/3,故B选项锗误；C选项正确。⑤问题的关键：乙只是按照约定占有使用第二层，第二层不是乙的份额。
　　2.共有物的使用与收益。根据《物权法》第96条，对共有物的使用与收益，共有人有约定的，按照约定。没有约定的，分情况处理：(1)按份共有人按其份额，对共有物的整体进行占有、使用和收益。但是，按份共有人超出其份额对共有物占有、使用、收益，对其他共有人构成不当得利。(2)共同共有人共同占有、使用、收益。
　　3.对共有物的保存。对共有物的保存，《物权法》未设明文。根据笔者的经验，最好看一下。
　　(1)共有物的保存，指为防止共有物的毁损、灭失或其权利丧失，而维持其现状的行为。保存行为可以是事实行为，如将置于室外的共有物收回屋内以免被盗或遭受日晒雨淋；保存行为也可以是法律行为，如对出典的共有物行使回赎权。此外，下列行为亦属共有物的保存：①“简易修缮”行为。如修补漏雨的房屋，更换破碎的玻璃。②共有物如为易腐鲜活物品，为保全其价值而予以变卖。③中断诉讼时效的行为。
　　(2)保存行为的实施。保存行为，对全体共有人均有利无害，且性质上多需急速处理， 因此，无论按份共有或共同共有，共有人可以不经其他共有人的事先同意而“单独为之”。
　　4.管理费用的承担。有约定的按约定。没有约定的，因对内对外而有所不同。
　　(1)对外：根据《物权法》第102条，因共有物产生的债务，共有人承担连带责任。
　　(2)对内：根据《物权法》第98条，共有物的管理费用，共有人有约定的，按照约定承担，没有约定的，按份共有人按照其份额负担，共同共有人共同负担。
　　典型真题
　　〔I〕红光、金辉、绿叶和彩虹公司分别出资50万、20万、20万、10万元建造一栋楼房，约定建成后按投资比例使用，但对楼房管理和所有权归属未作约定。对此，下列哪一说法是错误的？（10年?卷三? 7题一C)
　　A.该楼发生的管理费用应按投资比例承担
　　B.该楼所有权为按份共有
　　C.红光公司投资占50%，有权决定该楼的重大修缮事宜
　　D.彩虹公司对其享有的份额有权转让
　　[答案解析]①四公司仅对共有物的使用作出了约定，而没有约定共有的类型，根据《物权法》第103条的规定，应视为按价共有。故B选项的表述正确，不当选。②根据《物权法》第98条和第104条，无约定时，四公司应按份额（此时就是出资比例）分担管理费用，故A选项的表迷正确，不当选。③根据《物权法》第97条，无约定时，红光公司的份额仅占50%,没有达到2/3,无权单方面决定该楼的重大修缮事宜。故C选项的表述错误，当选。④按份共有人对其价额享有独立的所有权，有权随意处分。故D选项的表述正确，不当选。
　　〔II〕甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戌。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的？（12年?卷三.6题一B)
　　A.有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利
　　B.有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之
　　C.无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意
　　D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可
　　[答案解析]①《物权法》第96条所谓的“各共有人都有管理的权利和义务”，指各共有人依照法定规则享有管理的权利，而非各共有人均享有任意管理的权利。故A选项错误。A选项不是错在前面的结论（“有效”），而是错在后面的原因（“都有管理的权利”）。②甲、乙、丙、丁对房屋系按份共有，其份额均为1/4。在共有人无约定时，对按份共有房屋的出租，须到达何标准，才能对所有权共有人发生效力？《物权法》未设明文，但可经由“举重以明轻”的解释技术得出结论。根据《物权法》第97条，经占份额2/3以上按份共有人的同意，处分（如出卖、抵押、抛弃所有权）按份共有物的处分行为对全体共有人有效。出租行为较处分行为为轻，举重以明轻，经过占份额2/3以上的按份共有人的同意出租共有物，当然对全体共有人有效。现出租房屋的行为已经得到3/4以上按份共有人的同意（3/4大于2/ 3), 当然可以出租房屋。故B选项正确；C选项措误。③所谓“改良行为”，指不改变共有物的性质，而增加其效用或者价值行为（如对房屋重大修缮；给马钉掌）。出租属于“利用行为”，而非改良行为。故D选领错误。2012司法考试《民法》考点：按份共有的内部关系_中大网校
2012司法考试《民法》考点：按份共有的内部关系
发表时间：日10:0 来源：中大网校
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1.共有物的占有、使用、收益 各共有人依其份额对共有物进行占有、使用、收益，这种权利的行使及于共有物的全部。 根据共有物的本身性质，全体共有人不能同时对共有物进行占有、使用、收益时，应由共有人对占有、使用、收益的方法进行协商，并按协商一致的方法处理。如果不能协商一致的，则根据对共有物的具体情况，在处分共有物或者对共有物作重大修缮时按照拥有共有份额三分之二以上的共有人的意见办理，共有人对共有物的任何意见都不得损害其他共有人的利益。 各共有人应当在其份额的范围内行使权利和承担义务，如共有人超过份额范围行使权利侵害了其他共有人的合法权益，则其他共有人可要求侵害人承担民事责任。 2.共有物的处分 共有人对按份共有物的处分包括两种：一是对其享有的份额的处分;二是对整个共有物的处分。 (1)按份共有人有权处分其份额。按份共有的共有人可以对其份额进行处分而不必征得其他共有人的同意，但如果共有人事先约定了处分限制而某一共有人违反了该合法的限制性约定的，应对其他共有人承担违约责任。按份共有人对其份额进行处分通常包括分出、转让、设定负担、抛弃等。 ①分出，指共有人将自己存于共有物的份额分割出去，退出共有。分出时，在不损害共有物的使用性能和其他共有人的权利的前提下，可以分出实物;否则只能由其他共有人作价补偿。 ②转让，是指共有人将自己的份额转让给他人。由于共有人的份额具有所有权的效力，因此共有人可以转让其份额而不必征得其他共有人的同意，但是按份共有人在出卖其份额时，其他共有人享有同等条件下的优先购买权。因此，转让份额的共有人应在转让之际，将转让的意思和条件通知其他共有人。共有人的优先购买权在性质上，属于形成权。 【注意】在共有人将共有的房屋出租或者出典后又转让共有份额的，其他共有人、房屋典权人、房屋承租人都有优先购买权，此时应依物权优先于债权的原则，优先权次序为：共有人&房屋典权人&房屋承租人。 ③设定负担。共有人可就其份额设定抵押权及质权，但设定质权时，须使质权人与其他共有人共同占有共有物。 ④抛弃。共有人抛弃其共有份额后，应由其他共有人取得。 (2)对整个共有物的处分。某一共有人或某部分共有人未得到全体共有人或拥有共有份额2/3以上的共有人的同意(明示或默示)而擅自处分共有物的，如果是事实上的处分，造成了共有物毁损的，其他共有人可要求其承担侵权责任;如果是法律上的处分，则构成无权处分，属于效力待定行为，其他共有人事后追认或者处分人取得处分权的，该行为有效，但如果第三人依善意取得制度取得共有物，则该处分行为给其他共有人造成损失的，处分人应承担赔偿责任。 网（/sifa/）预祝广大考试考生顺利通过2012年！
（责任编辑：中大网校）
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